[2016年司法考试刑法真题答案详解]2016年司法考试卷二《刑法》基础模拟题及答案2

　　1.四位学生在课堂上讨论共同犯罪时先后发表了以下观点，其中正确的选项是：
　　A.甲：对于犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚，即应当对集团成员所实施的全部犯罪承担刑事责任
　　B.乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，对于犯罪集团首要分子以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚;对从犯的处罚应当轻于主犯，所以，对于从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚
　　C.丙：犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯，因为聚众犯罪不一定成立共同犯罪
　　D.丁：一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但在着手实行后，非常积极，成为主要的实行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，应认定为主犯
　　正确答案：C
　　解析： 本题主要考点是对主犯、从犯、胁从犯刑事责任的认定。
　　1.“集团所犯的全部罪行”并不等于“集团成员所实施的全部犯罪”。犯罪集团成员如果在集团总体性、概括性故意支配下实施的罪行，属于集团所犯的罪行，首要分子要承担责任。例如盗窃集团成员在集团总体、概括的盗窃故意支配下实施的盗窃行为，首要分子无论是否知晓特定的盗窃行为，都要对整体数额承担刑事责任。反之，如果集团成员完全超出首要分子的总体上、概括性故意的行为，只能由实施者承担责任。例如盗窃集团成员在盗窃过程中实施了****行为的，就超出了集团总体、概括的故意范围，不属于集团所犯罪行，首要分子不承担刑事责任。A选项说法错误。
　　2.刑法第26条第一款和第四款的规定：“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯，”“对于第三款规定以外的主犯(组织、领导犯罪集团的首要分子)，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。”根据该条文的规定，B选项前半截命题本身没问题，但后半截命题错误：从犯的处罚原则是“应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”，虽然并无“比照主犯”的规定，但一般认为从犯比主犯的处罚更轻;但是“对于从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚”错误，因为对于从犯的从宽处罚是针对没有从犯情节而言的，而不是指对某些犯罪行为不承担刑事责任。B选项说法错误。
　　3.首要分子不等于主犯，主犯不等于首要分子，二者之间是交叉关系。C选项正确。
　　2 根据我国刑法规定，下列关于首要分子的表述哪一项是正确的?
　　A.首要分子只能是组织领导犯罪集团的人
　　B.首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子
　　C.首要分子都是主犯
　　D.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯
　　正确答案：CD
　　解析：首要分子除了组织、领导犯罪集团的人，还包括聚众犯罪中的组织者、。前者一定属于主犯，后者需要根据聚众犯罪是否成立共同犯罪来判断首要分子是否主犯：如果成立共犯，首要分子属于主犯;如果只有首要分子一人成立犯罪，无所谓主犯。所以首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯;反之，主犯既可以是首要分子，也可以不是首要分子。该题正确选项为D.
　　4.共同犯罪人按照所起作用的大小，分为主犯、从犯与胁从犯(胁从犯的分类考虑了参加犯罪的原因)。共同犯罪人是主犯、从犯还是胁从犯，需要综合全案，根据犯罪人在整个共同犯罪中起的作用来判断。如果犯罪人被胁迫参加犯罪，但着手实行后非常积极，在共同犯罪中起主要作用的，不能再认定为胁从犯，而应直接认定为主犯。D选项说法正确。
　　3关于犯罪集团首要分子承担刑事责任的说法，正确的是( )
　　A.黑社会组织的成员乙得知记者张某要揭发该黑社会组织的罪行，便自作主张杀害了张某。事后，黑社会组织首要分子甲极力夸奖乙的行为。甲不应对乙杀害张某的行为承担刑事责任
　　B.盗窃集团的首要分子甲指示其成员实施盗窃行为。该集团的三名成员在实施盗窃行为的过程中转化为抢劫。甲不应对三名成员的罪行承担责任
　　C.抢劫集团的首要分子甲，事先只是确定、指示其成员实施抢劫财物的行为。一段时间后，其成员乙、丙为了勒索财物，实施了绑架行为。事后，甲在集团内部“夸奖”乙、丙的行为。时隔不久，其他集团成员因为甲“赞成”绑架也实施了绑架行为。虽然首要分子甲对乙、丙的绑架罪不承担责任，但对于其他成员后来实施的绑架行为应当承担责任。
　　D.盗窃集团的首要分子指示成员实施盗窃行为，而没有限定盗窃的目标等内容，集团成员盗伐林木时，首要分子仍然对该盗伐林木的犯罪承担责任。同样，集团成员盗窃危险物质，危害公共安全的，首要分子也应对盗窃危险物质罪承担责任。
　　正确答案：CD
　　4 关于共犯，下列哪一选项是正确的?
　　A.为他人组织卖*提供帮助的，以组织卖*罪的帮助犯论处
　　B.以出卖为目的，为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖的妇女的，以拐卖妇女罪的帮助犯论处
　　C.应走私罪犯的要求，为其提供资金、账号的，以走私罪的共犯论处
　　D.为他人偷越国(边)境提供伪造的护照的，以偷越国(边)境罪的共犯论处
　　正确答案：C
　　解析：本题主要考核帮助行为与实行行为的关系。
　　1.刑法第358条第一款规定了组织卖*罪，但第三款单独规定了协助组织卖*罪，所以为他人组织卖*提供帮助的，不再成立组织卖*罪的帮助犯，也不能认为成立组织卖*罪(帮助犯)与协助组织卖*罪(实行犯)的想象竞合犯，而只成立协助组织卖*罪(实行犯)。A选项说法错误。
　　2.拐卖妇女罪是侵犯人身自由的犯罪，属于继续犯，任何直接控制妇女的行为都属于拐卖的实行行为，刑法第240条第二款也作了规定：“拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的”。所以，为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖妇女的行为，属于拐卖妇女罪的实行行为，而非帮助行为(知道真相为运送被拐卖妇女单纯提供机动车的，可以认定为帮助行为)。B选项说法错误。
　　3.刑法第156条规定：“与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。”C选项说法正确。
　　4.刑法第322条规定了偷越国(边)境罪，第320条规定了提供伪造、变造的出入境证件罪，即为他人提供伪造、变造的护照、签证等出入境证件，或者出售护照、签证等出入境证件的，属于提供伪造、变造的出入境证件罪的实行行为，而非帮助行为。D选项说法错误。
　　5.朱某、鹿某事先预谋杀人后勒索钱财。朱某、鹿某将女大学生陈某骗至某镇大沙河边，杀害后掩埋。后以陈女被绑架为由，向其家中索款5万元。之后，朱某找到姐姐张某，谎称其和鹿某绑架了一人，为便于要钱，要求用张某的身份证办理一张银行信用卡。张某便将本人的身份证交给了朱某。因银行要求本人亲自办理，张某又亲自去银行办理了信用卡。几天后，朱某再次找到张某，让其在信用卡里存一部分钱，以免索要来的钱数额太大存入空白卡上引起怀疑。张某便将自己的6000元存入了此卡。案发后三人被抓获。关于本案，下列说法正确的是( )
　　A.朱某、鹿某、张某三人构成绑架罪共犯
　　B.朱某、鹿某、张某三人构成诈骗罪与敲诈勒索罪的想象竞合犯
　　C.朱某、鹿某二人构成故意杀人罪的共犯，还构成诈骗罪与敲诈勒索罪的想象竞合犯，应当与故意杀人罪进行数罪并罚
　　D.张某与朱某、鹿某二人构成敲诈勒索罪的共犯
　　正确答案：CD
　　6 关于教唆犯，下列哪一选项是正确的?
　　A.甲唆使不满16周岁的乙****妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物一万元后即离开现场，甲应成立****罪、抢夺罪的教唆犯
　　B.教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯
　　C.教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯
　　D.有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯
　　正确答案：D
　　解析：本题主要考核教唆犯的成立条件及其认定。
　　1.对于教唆犯，应当按照其教唆的犯罪定罪处罚。甲教唆乙实施****行为，但乙却实施了抢夺行为的，按照共犯独立性说，甲成立****罪的教唆犯，乙成立抢夺罪的实行犯;按照共犯从属性说，由于乙没有实施被教唆的犯罪，甲不成立犯罪，乙单独成立抢夺罪。所以，主张甲成立****罪、抢夺罪的教唆犯的说法，无论按照哪种观点，都是错误的。A选项说法错误。
　　2.教唆犯、实行犯与帮助犯是按照共同犯罪人在共犯中的分工不同所作的区分，在同一个犯罪中，教唆犯不可能是实行犯，也不可能是帮助犯，反之亦然。B选项说法错误。
　　3.刑法中没有吸食、注射毒品罪，教唆他人吸食、注射毒品的，当然不可能成立吸食、注射毒品罪的教唆犯。实际上，按照刑法第353条的规定，“引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的”，属于引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪的实行行为。C选项说法错误。
　　4.教唆犯、帮助犯与主犯、从犯是按照不同标准对共同犯罪人所作的分类，彼此之间存在交叉关系：教唆犯在共同犯罪中起主要作用的，属于主犯;其次要作用的，属于从犯;但是帮助犯不可能是主犯，因为在共犯中，帮助犯只起辅助作用，不可能起主要作用，所以只能是从犯。D选项说法正确。
　　7.刑法第二十九条第一款规定：“教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。”第二款规定：“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”根据刑法理论和上述规定，下列说法正确的是
　　A.根据共犯的独立性说，甲教唆乙盗窃，乙不听教唆的，甲成立盗窃罪的教唆犯，但对教唆犯可以从轻或者减轻处罚。
　　B.根据共犯的从属性说，甲教唆乙抢劫，乙实施了盗窃的，甲乙成立盗窃罪共犯，两人都成立盗窃罪。
　　C.甲(25周岁)唆使乙(15周岁)盗窃，乙后来入室盗窃3万元。甲支配了乙的行为，属于间接正犯，二人不成立共犯。
　　D.甲教唆乙盗窃，乙在盗窃中被人制服。甲属与未遂犯的教唆犯，可以从轻、减轻处罚，并适用未遂犯的处罚规定。
　　正确答案：AB
　　8.关于共同犯罪，下列说法正确的是( )
　　A.保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，成立提供虚假证明文件罪(属于实行犯)
　　B.行为人采取暴力、胁迫或者贿买等方式指使证人作伪证的，成立伪证罪(属于教唆犯)
　　C.引诱未成年人聚众*乱罪不是聚众*乱罪的从重处罚情节，但在量刑时，应比照聚众*乱罪从重处罚
　　D.行为人明知他人将要出版**书刊，而为他人提供书号出版**书刊的，成立为他人提供书号出版**书刊罪(属于实行犯)
　　正确答案：C
　　9 根据共犯、犯罪形态等刑法规定和相关刑法理论，下列说法正确的是( )
　　A.崔某对张某怀恨在心，欲施报复，便购买了手提箱、雷管、炸药等，于某日窜至本乡卫生院欲对在此护理病人的张某施爆，因有人在场遂改变主意。在崔某回家途中，刘某明知手提箱中是杀人工具，仍帮助将手提箱送回家。三日后，崔某一人将此手提箱放在张某家果园里，张某的父母开箱观看时引爆，致使张某的父母被炸死。刘某与崔某构成故意杀人罪的共犯。
　　B.甲为出租车司机，某日晚12时许，乙坐上甲的出租车，要求去某偏僻处，甲随口问：“这么晚去那里干什么?”乙说：“老实告诉你，我去偷点东西。到了那里后，你等我一下，我偷完后再坐你的车回来。”甲将乙送到目的地，看见乙撬门进入一商店，几分钟之后回到了出租上。甲又将乙送回原地。甲成立盗窃共犯。
　　C.甲在某一工厂实施盗窃行为时，被该厂工人乙看到，乙见状产生见者有份的念头，此时在场的还有一未看到甲行为的工人丙，乙为了不使丙知道甲的盗窃行为，故意找借口支开丙，从而使甲的盗窃行为得逞。事后，乙找到甲提出见者有份，与甲共同分赃。乙的行为成立片面共犯。
　　D.刘某曾多次目睹石某、张某诡秘地低价向其他商贩出卖自行车，石某、张某先后以极低价格将盗窃的自行车销售给刘某。一天，石某、张某又想把盗窃的一辆“老头乐”助力车销售给刘某。刘某看车后说：“这辆车我不要，你们弄辆摩托车来，我出一千元买下来。”几天后，石某、张某果然盗窃一辆“雅马哈80型”摩托车，价值5000元。刘某以摩托车无牌照为由，只出700元收购了该辆摩托车。案发后，刘某供述：“知道石某、张某是盗窃犯，’弄’一辆摩托车就是指偷一辆摩托车。”刘某构成盗窃罪的共犯。
　　正确答案：BCD
　　10 民警赵某与甲共谋，绑架钱某及其女友孙某。甲又找到乙和丙，四人共同绑架钱某和孙某后，由甲、乙、丙负责关押。赵某等人提出赎金30万元，钱某的亲属也在筹集资金。在此过程中，赵某向甲提出，得到30万元后杀死钱某(因为钱某认识赵某)，但甲坚持反对(甲也认识钱某)，为此，赵某与甲发生矛盾。后甲与乙谈论此事，乙对甲说：“钱某跟我说过，如果放掉他，他同意给我们60万。”(因为钱某知道赵某要杀自己)。于是，甲、乙、丙共谋利用机会杀赵某(因为只有杀了赵某，才可以放掉钱某，因而可以得到60万元，否则赵某可能杀害甲、乙、丙及钱某与孙某)。经策划后，某日当赵某进入关押钱某、孙某的地方时，由孙某大声喊叫引来赵某;赵某到现场后，甲、乙、丙制住赵某，甲将刀递给钱某，让钱某刺杀赵某;钱某持刀向赵某有心脏刺了几刀。事后，钱某、孙某帮助灭尸。甲等人将钱某放出后，钱某从自己经营的公司取出60万元交给甲等三人，并提出将其中的5万元给女友孙某，甲等三人同意。此外，乙在看管孙某时还****了孙某。杀害赵某后，钱某一直窝藏着赵某的两支手枪。
　　(1)关于甲、乙、丙三人的行为，正确的说法是()
　　A.甲、乙、丙构成故意杀人罪共犯
　　B.甲、乙、丙构成绑架罪共犯
　　C.甲、乙、丙只构成绑架罪
　　D.乙的****行为被绑架罪吸收，不单独认定****罪
　　正确答案：AB
　　(2)关于杀害赵某的行为，下列说法正确的是( )
　　A.甲、乙、丙与钱某构成故意杀人罪的共同犯罪 B.钱某杀死赵某的行为属于正当防卫
　　C.钱某杀死赵某的行为属于紧急避险 D.钱某杀死赵某的行为属于不法行为
　　正确答案：AD

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