2017年司法考试卷一答案解析,2017年司法考试卷一法理学知识:法律实证主义与非法律实证主义

副标题:2017年司法考试卷一法理学知识:法律实证主义与非法律实证主义

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  法律实证主义
  (1)基本主张
  所有法律实证主义理论都主张,在定义法的概念的时候,没有道德因素被包括在内,即法和道德是分离的。具体说来,实证主义认为,在法与道德之间,在法律命令什么与正义要求什么之间,即实然法和应然法之间,不存在概念上的必然联系。
  (2)法律实证主义关于法的概念的分类
  法律实证主义是以下列两个要素定义法的概念的:权威性制定与社会实效。以这两个要素的联接不同,法律实证主义关于法的概念可以分为:
  以社会实效为首要定义要素的法的概念,如法社会学和法现实主义;
  以权威性制定为首要定义因素的法的概念,如分析主义法学
  非法律实证主义
  (1)基本主张
  所有的非实证主义理论都主张,在定义法的概念时,道德因素被包括在内,即法与道德是相互联接的。
  (2)非实证主义关于法的概念的分类
  非实证主义者以内容的正确性作为法的概念的一个必要因素,同时也包括社会实效性要素和权威性制定要素。以这个三个要素的不同联接为标准,非实证主义的法的概念可以分为两类:
  以内容的正确性作为法的概念的定义要素,以传统的自然法理论为代表。
  以三要素同时作为法的定义的要素,如阿列克西。

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