[2017年司法考试卷二真题及答案解析]2017年司法考试卷二基础模拟试题及答案(五)

1 甲国与乙国为邻国，向来交好，彼此间缔结了若干双边条约，涉及边界的划定、共同防御等方面。后来，甲国由于民族纷争，一分为三，即丙国、丁国、戊国。丙国、丁国、戊国三国与乙国之间未曾缔结过任何条约。下列判断正确的是：
　　A. 既然甲国分立为丙丁戊国，乙方可以单方面终止其与甲国曾经缔结的一切双边条约
　　B. 丙国有权依据乙国与甲国曾经签订的双边条约主张其与乙国之间的边界划定标准
　　C. 在民族纷争中，丁国将戊国境内某一博物馆长期存在的一件珍贵文物拿走，放在丁国新建的博物馆中，据为已有。根据国际法的继承原则，丁国的做法是受国际法保护的
　　D. 戊国无权拒绝继承甲国曾经进攻乙国所负担之债务
　　参考答案:B
　　参考解析:与国际法主体人格有关的所谓“人身性条约”、“政治性条约”，如国家间缔结的和平友好、军事同盟、共同防御等条约，一般不予继承。而“非人身性条约”，如有关道路交通、河流航行、水利、领土边界等条约，则属于继承的范围。故甲乙之间缔结的划界协定仍由丙丁戊三国继承，故A项错误，B项正确。
　　动产的国际法继承，奉行与所涉领土的实际生存原则。凡是与所涉领土生存或活动有关的国家动产，不论其所处地理位置，都应转属继承国。故C项中所述的文物应由戊国继承，故C项错误。
　　恶债，如战争债务、征服债务，即违反国际法基本原则或继承国根本利益的债务，原则上不继承。故D项说法错误。
　　2 改革开放以来，我国司法机关始终围绕党的中心工作积极开展司法审判活动，特别是近年来，各级司法机关自觉服务于“保增长、保民筮、保稳定”的工作大局，成效显著。关于法治服务于大局，下列哪一说法是不准确的?
　　A. 服务大局是从我国社会主义法治建设实践中得出的结论
　　B. 服务大局是法治服务于党和国家的中心任务和大政方针
　　C. 服务大局是把法律作为解决转型时期社会矛盾的手段
　　D. 服务大局体现了社会主义法治的政治属性及重要使命
　　参考答案:C
　　参考解析:服务大局是对法治运行实际状况和客观规律的深刻认知和正确把握，是从实践中得出真知，故A项说法正确。服务大局要求坚持在法治实践中全面贯彻党和国家的大政方针。党和国家的大政方针既是大局的直接体现，也是识别大局的主要依据。故B项说法正确。我国要克服过度依赖司法、过多依靠裁判的偏向，把有限的司法资源运用于维护和实现公平正义的关键环节，构建多元化的社会矛盾纠纷化解机制。故法律只是手段之一而非“”手段，故C项说法错误。服务大局是社会主义法治的重要使命，它揭示了我国社会主义法治的科学性和实践性。故D项说法正确。本题为选非题，故正确答案为C。
　　3 关于司法职业，下列哪一选项是错误的?
　　A. 检察官不得兼任人民代表大会常务委员会的组成人员，不得兼任行政机关、审判机关以及企业、事业单位的职务，不得兼任律师
　　B. 担任人民法院法官应当从事法律工作满3年
　　C. 犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，受委托的律师凭律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函，有权会见犯罪嫌疑人并了解有关案件情况。律师会见犯非嫌疑人时，侦查机关可以监听
　　D. 公证机构不得以诋毁其他公证机构、公证员或者支付回扣、佣金等不正当手段争揽公证业务
　　参考答案:C
　　参考解析:《检察官法》第18条规定：“检察官不得兼任人民代表大会常务委员会的组成人员，不得兼任行政机关、审判机关以及企业、事业单位的职务，不得兼任律师。”选项A正确。
　　《法官法》第9条第1款规定：担任法官必须具备下列条件：(1)具有中华人民共和国国籍;(2)年满23岁;(3)拥护中华人民共和国宪法;(4)有良好的政治、业务素质和良好的品行;(5)身体健康;(6)高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业具有法律专业知识，从事法律工作满2年，其中担任高级人民法院、人民法院法官，应当从事法律工作满3年;获得法律专业硕士学位、博士学位或者非法律专业硕士学位、博士学位具有法律专业知识，从事法律工作满1年，其中担任高级人民法院、人民法院法官，应当从事法律工作满2年。选项B正确。
　　《律师法》第33条规定：“律师担任辩护人的，有权持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函，依照刑事诉讼法的规定会见在押或者被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人。辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。”选项C 错误。
　　《公证法》第6条规定：“公证机构是依法设立。不以营利为目的，依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构。”《公证法》第13条规定，公证机构不得有下列行为：(1)为不真实、不合法的事项出具公证书;(2)毁损、篡改公证文书或者公证档案;(3)以诋毁其他公证机构、公证员或者支付回扣、佣金等不正当手段争揽公证业务;(4)泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私;(5)违反规定的收费标准收取公证费;(6)法律、法规、国务院司法行政部门规定禁止的其他行为。选项D 正确。
　　本题答案为C。
　　4 张律师在一民事案件中，因故与原告谢某解除了委托关系。有独立请求权的王某作为第三人委托张律师作他的诉讼代理人参加本案诉讼，张律师应如何处理?
　　A. 因法律无明文规定，由张律师自行决定
　　B. 在征得谢某的同意后，可接受王某的委托
　　C. 不得接受王某的委托
　　D. 无须征得谢某的同意，可直接接受王某的委托
　　参考答案:C
　　参考解析:《律师执业管理办法》第27条第l款规定。，律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人。这一条文的含义有两层：(1)律师不得在委托人委托的案件中担任对方当事人的代理人;(2)律师不得在与委托人依法解除委托关系后在同一案件中担任对方当事人的代理人。此处的对方当事人应包括被告(或原告)、有独立请求权的第三人等诉讼当事人。依此，本题中张律师不得接受王某的委托，不论谢某同意与否。故C正确。
　　5 某国人张某在法国注册成立一家化妆品公司“红黛”，但主要通过在中国设立的营业所从事生产、销售等经营活动。后因产品质量不合格被消费者诉至中国法院。则对于“红黛”的权利能力、行为能力及股东权利义务等问题，法院如何确定其适用法律?
　　A. 应适用法国法律，因法国为其注册地
　　B. 可以适用中国法律，因为中国是其主营业地
　　C. 应适用中国法律，因为中国是其主营业地
　　D. 可以重叠适用法国和中国法律，因为它在法国注册，而主营业地在中国
　　参考答案:B
　　参考解析:《涉外民事关系法律适用法》第l4条规定，法人及其分支机构的民事权利 能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。本题，法国为该公司国籍国，中国为其主要营业地国，两者不一致，可以适用主营业地法。当然，也可以适用登记地法。故B项正确。
　　6 中国长城油料公司从荷兰壳牌公司进口润滑油一批，由马士基海陆公司承运，货到中国目的港后，马士基海陆公司却将货物交付给中国长成油料公司。长城公司凭正本提单未提到货物，要求赔偿未果，遂立即在天津申请海事法院扣押马士基海陆公司的船舶并提起索赔诉讼。根据人民法院《关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》，下列判断何者是错误的?
　　A. 长城公司可以提起侵权之诉，也可以选择提起违约之诉
　　B. 海事法院在审理本案时应适用海商法，海商法没有规定的，适用其他法律
　　C. 庭审中，如果马士基海陆公司举证证明其已经收回该套一式三份的正本提单中的一份，即可免责
　　D. 若马士基海陆公司撮合长城公司与长成公司就货款赔偿问题达成协议，但长成公司没有如期履行，则马士基不再承担任何责任
　　参考答案:D
　　参考解析:D。人民法院《关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》第3条规定，承运人因无正本提单交付货物造成正本提单持有人损失的，正本提单持有人可以要求承运人承担违约责任，或者承担侵权责任。正本提单持有人要求承运人承担无正本提单交付货物民事责任的，适用海商法规定;海商法没有规定的，适用其他法律规定，AB项是正确的。该规定第l0条规定.承运人签发一式数份正本提单，向最先提交正本 提单的人交付货物后，其他持有相同正本提单的人要求承运人承担无正本提单交付货物民事责任的，人民法院不予支持。因此C项正确。该规定第l3条规定，在承运人未凭正本提单交付货物后，正本提单持有人与无正本提单提取货物的人就货款支付达成协议，在协议款项得不到赔付时，不影响正本提单持有人就其遭受的损失，要求承运人承担无正本提单交付货物的民事责任。故D项错误。
　　7 某高校司法研究中心的一项研究成果表明：处于大城市“陌生人社会”的人群会更多地强调程序公正，选择诉诸法律解决纠纷;处于乡村“熟人社会”的人群则会更看重实体公正，倾向以调解、和解等中国传统方式解决纠纷。据此，关于人们对“公平正义”的理解与接受方式，下列哪一说法是不准确的?
　　A. 对公平正义的理解具有一定的文化相对性、社会差异性
　　B. 实现公平正义的方式既应符合法律规定，又要合于情理
　　C. 程序公正只适旧于“陌生人社会”，实体公正只适用于“熟人社会”
　　D. 程序公正以实体公正为目标，实体公正以程序公正为基础
　　参考答案:C
　　参考解析:公平正义要求正确处理法理与情理的关系，合法合理指的是既要合乎宪法法律的规定，又要合乎理性，反映社会整体价值观和公众利益，为社会公众认可和接受，要做到合乎法律、利益均衡和理性兼顾。可知8项正确。不同地区的人群对于公平正义的理解和选择具有很大的差 异。所谓“社会差异性”指的是社会条件的不同(如司法资源、人与人之间的行为方式和关系、律师服务业发达程度等)，而文化相对性”指的是在一种文化看来是公平正义的行为在另一种文化中未必如此。因此，A项正确公平正义要求正确处理程序与实体的关系。对于选项D，涉及的是程序公正与实体公正的关系，考查的是基本原理。纠纷在实体上得以公正解决是一切纠纷处理机制的最终目标，而为了实现这一目标，就必须设置一定的公正程序，以使得诉讼双方都有公平参与纠纷解决、充分表达自己的利益诉求的机会。但无论如何，程序的公正最终是为了实现实体上的公正，前者是后者的前提条件和基础(必要而不 充分)而不能取代后者。因此D项正确。至于C项， 则其说法过于绝对了。因此C项错误。故本题答案 为C。
　　8 中国北京贝尔饰品公司与奥地利施诺有限公司签订买卖一批蓝水晶耳饰的合同，合同约定以跟单托收方式结算。奥地利施诺公司交运货物后，开立了以中国北京贝尔公司为付款入的远期汇票，并随付单据，交由奥地利银行萨尔茨堡分行通过中国银行北京分行向中国北京贝尔饰品公司收款。当中国铼行北京分行向中国北京贝尔饰品公司提示远期汇票时，贝尔公司承兑了该汇票，但到期日却拒绝付款。根据1995年国际商会修订的《托收统一规则》的有关规定，下列选项中正确的是哪一项?
　　A. 中国银行北京分行对汇票承兑人签名的真实性以及签名人是否有签署承兑的权利概不负责
　　B. 中国银行北京分行对承兑人签名的真实性以及签名人是否有签署承兑的权利作实质审查
　　C. 中国银行北京分行对跟单托收项下的货物有义务采取保全义务
　　D. 在汇票被中国北京贝尔饰品公司拒付时，中国银行北京分行有义务作圳拒绝证书
　　参考答案:A
　　参考解析:根据《托收统一规则》，银行不承担责任的5种情况是：(1)银行只须核实单据在表面上与托收指示书一致，对承兑人签名的真实性或签名人是否有签署承兑的权限等，概不负责;(2)与托收有关的银行对由于任何通知、信件或单据在寄送途中发生延误或失落所造成的一切后果，或对电报、电传、电子传送系统在传送中发生延误、残缺和其他错误，或对专门性术语在翻译上和解释上的错误，概不负责;(3)与托收有关的银行对由于天灾、*、*、叛乱、战争或银行无法控制的任何其他原因，或者由于罢工或停工致使银行营业间断所造成的一切后果，概不负责;(4)事先未征得银行同意，货物不应直接运交银行或以银行为收货人，银行对于跟单托收项下的货物无义务提取或采取任何其他措施;(5)在汇票被拒绝承兑或拒绝付款时，若托收指示书上无特别指示，银行没有作出拒绝证书的义务。依上述规定，本题选项A正确，BCD错误。
　　9 中国大型机械制造公司出Vl数台大型 挖掘机至法国某建筑设备租赁公司，约定主要交易条件为FOB(Ineoterms 092010)汕头，此批挖掘机根据双方约定货装甲板，装船过程中因遭遇恶劣天气，导致两台已经装到甲板上的挖掘机脱离绳索跌落大海，经采取紧急措施，最终其余挖掘机被顺利装船并运至目的地交给法国公司。已知中法两国均为《国际货物销售合同公约》的缔约国。则下列说法中错误的是：
　　A. 中方应确保该批挖掘机在法国使用时不侵犯第三人依据法国法所享有的知识产权
　　B. 若法国公司因业务调整，将该批挖掘机折价出售给德国一个工程公司，但出售前未通知中国公司，则该批挖掘机在德国若面临第三人知识产权侵权主张，中国公司对法国公司不承担知识产权担保责任
　　C. 关于跌落大海的两台挖掘机的损失法国公司有权向中国公司索赔，因为该损失的发生是在中国港口，船舶尚未开航
　　D. 若查明挖掘机跌落大海是因为船公司装船操作不当，则根据《海牙规则》船公司作为承运人对此货损应承担赔偿责任
　　参考答案:C
　　参考解析:C。卖方的知识产权担保义务在地域空间上仅限于买方国家或卖方事先被告知的第三国，故选项AB正确。C项错在根据FOB规则，货物意外灭失的风险在货物装到船上时即转移至买方，买方无权再向卖方索赔该损失，本题正是如此。承运人在海牙规则下，负有管货责任，装卸货物也属于管货行为，若有过失，当然应对货损承担责任。故D项正确。
　　10 甲乙签订一项国际货物销售合同，合同中选择适用《2000年国际贸易术语解释通则》，采用的国际贸易术语为FOB。合同同时规定交货期限为9月5 E1至10 Et之间，地点为上海码头。买方签订合同后与承运人订立了货物运输合同，由承运人的船舶前往上海码头装载和运输货物。由于船舶在海上航程中与其他船舶相撞，导致该船9月15日才抵达上海码头。卖方9月5日已经备好货物，存放于码头仓库。在指定船舶迟延到达期间，9月12日，存放货物的仓库发生火灾，货物全部被毁。则货物灭失的风险应当由谁来承担?
　　A. 根据(2000年国际贸易术语解释通则》中关于FOB项下风险转移的规定，风险是从货物在指定装运港指定船只越过船舷时起由卖方转移至买方，本案中货物尚未装船，所以风险由卖方承担
　　B. 根据(《2000年国际贸易术语解释通则》，违约并不影响风险转移，所以风险由卖方承担
　　C. 在卖方办理了保险的情况下，风险由保险人承担。因为卖方未办理保险，所以风险由其自己承担
　　D. 买方的违约行为导致风险提前转移，即风险自约定的交货期届满时已经转移至买方承担
　　参考答案:D
　　参考解析:根据(2000年国际贸易术语解释通则》FOB的B5条第2款的规定，自如下时间起，买受人必须承担货物灭失或损坏的一切风险：从约定的交付日期起或者因买受人未按B7条的规定给予适当通知，或者因买受人指定的船舶未按时到达;或者指定的船舶早于B7条所通知的时间截止装货，自约定的交付期间届满时起，但以该货物已被适当的划归于本合同，即已被清楚的分开，或已经以其他方式特定为合同货物为限。该买卖合同中，卖方已经履行义务，在规定的交货期限内备好货物，等待买方派船来装货，货物已经被正式划拨到合同项下。由于买方指定的船舶晚到，货物在船舶迟延的期间发生了灭失的风险，故D项正确。

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