[2017年司法考试卷三答案解析]2017年司法考试卷三知识产权法：商标侵权行为的表现形式

　　商标侵权行为的表现形式。商标侵权行为，是指违反商标法规定，假冒或仿冒他人注册商标，或者从事其他损害商标权人合法权益的行为。
　　(一)假冒或仿冒行为
　　假冒或仿冒行为，是指未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。这类侵权行为可以具体分解为以下四种：
　　(1)在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标;
　　(2)在同一种商品上使用与他人注册商标相近似的商标，容易导致混淆的;
　　(3)在类似商品上使用与注册商标相同的商标，容易导致混淆的;
　　(4)在类似商品上使用与他人注册商标相近似的商标，容易导致混淆的。第一种行为是假冒行为，其余三种是仿冒行为。是否“容易导致混淆”，是仿冒行为的构成要件。假冒注册商标是最严重的侵害商标专用权的行为，情节严重的，还要依法追究刑事责任。
　　“相同商标”，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。“近似商标”，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。“类似商品”，是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。在认定商品或者服务是否类似时，应以相关公众对商品或者服务的一般认识综合判断，商标注册用商品和服务国际分类表、类似商品和服务区分表可以作为判断类似商品或者服务的参考。
　　对商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。
　　(二)销售侵犯商标权的商品
　　这类侵权行为的主体是商品经销商，不管行为人主观上是否有过错，只要实施了销售侵犯注册商标专用权的商品的行为，都构成侵权。只是在行为人主观上是善意时，可以免除其赔偿责任。商标法第64条第2款规定：销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。
　　除善意销售商不承担侵权赔偿责任外，被控侵权人以注册商标专用权人未使用注册商标提出赔偿抗辩的，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此前三年内实际使用该注册商标的证据。注册商标专用权人不能证明此前三年内实际使用过该注册商标，也不能证明因侵权行为受到其他损失的，被控侵权人不承担赔偿责任。
　　(三)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识
　　这种侵权行为是商标标识侵权的问题，包括“制造”和“销售”两种行为。
　　(四)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场
　　这种行为又称为反向假冒行为、撤换商标行为。构成这种侵权行为必须具备两个要件：一是行为人未经商标所有人同意而擅自更换商标;二是撤换商标的商品又投入市场进行销售。
　　(五)故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为
　　(六)给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为
　　根据《商标法实施条例》和人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定，下列行为属于“给他人的注册商标专用权造成其他损害的”商标侵权行为：
　　1.在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的;
　　2.复制、摹仿或者翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的;
　　3.将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。
　　需注意的是，新商标法第58条规定“将他人注册商标、未注册的驰名商标作为企业名称中的字号使用，误导公众，构成不正当竞争行为的，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》处理”。该规定与根据人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的有关规定精神不同，应当执行新商标法的规定。

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