[2016年司法考试真题]2016年司法考试国际法经典考点解析:国际争端与解决方法
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一、国际争端的特点和类型
国际法上的国际争端或国际纠纷，主要是指国家之间在国际关系或交往中产生的利益矛盾、权利对立或行为冲突。它的特点是：第一，争端的主体主要是 国家，争端涉及的利益或权利往往重大。第二，争端往往包括多种因素，情况复杂。国际社会不存在超国家的裁决机构，国家在解决争端中仍起决定作用。第三，争 端解决受各种政治力量的制约和影响。
一般地，将国际争端分为三种典型：
1.政治性争端。是指直接涉及当事国主权独立等重大政治利益的争端。对这类争端，国际法不能或尚未形成确切或具体的权利义务规则，很难用法律方 法解决。这种争端也称为“不可法律裁判”的争端。比如富国与穷国间的经济矛盾、不同政治制度之间的矛盾、宗教间的矛盾，都是较典型的政治性或不可裁判性争 端。
2.法律性争端。指所涉事项上当事国的要求是以国际法作为依据提出，这种争端也称为“可法律裁判”的争端。
3.事实性争端。指国家间对某种情况或事项的事实真相发生争执的争端。需要的是对事实本身的澄清，而不是对其是非曲直作出判定。
上述分类只具有相对意义，主要作用在于采取不同的解决方法。实践中，许多争端往往是这三种典型的混合。
二、解决国际争端的传统方式
传统国际法将解决国际争端的方法分为强制性和非强制性两种。
(一)强制方法
强制方法是指争端一方为使他方同意其所要求的对争端的解决和处理，而单方面采用的带有某些强制性的措施和方法。这些措施包括战争与非战争的武装行为，平时封锁、干涉反报和报复等。
1.现代国际法确立了和平解决国际争端的基本原则，使用战争或武力解决争端是被禁止的。武力只能在符合《联合国宪章》的条件下才能运用。因此， 战争不再成为解决争端的合法方式。 2.平时封锁是指和平时期一国的海军对另一国的海岸进行封锁，禁止有关船只的出入。现在，平时封锁只能作为由安理会决定的，维持或恢复国际和平与安全所必 要时采取的一种措施，而不能是一种国家解决争端采用的合法方式。
3.干涉是指第三方擅自或片面介人其他国家间的争端，并强迫按照干涉国的方式解决争端。这种方式在现代国际法中，也不能被认为是合法的。
4.反报是指一国对于他国的不礼貌、不友好但不违法的行为，采取相同或相似的不礼貌、不友好但不违法的行为予以回报。如一国对于本国公民或侨民 在他国受到的不公平或歧视性待遇进行反报，一国在贸易、航运、关税等问题上在他国遭到不平等待遇的反报，一国对其外交官被驻在国驱逐的反报等。
5.报复是一国对于他国的国际不法行为，采取与之相应的措施作为回应。报复以前主要被认为是一种迫使对方接受对其国际不法行为引起争端的解决， 现在更多地被认为是一种对于不法行为的对抗，因而在符合必要和成比例以及其他国际法规则的前提下，仍然可以使用。报复可以采用多种方式，包括停止执行某些 条约，扣押对方船只和财产，实行贸易禁运等。从对不法行为对抗的意义上，有人把自卫也作为一种报复，但自卫行为必须严格满足其要件及符合《联合国宪章》。 反报和报复针对的是不友好或非法的行为，一旦行为国停止了其受对抗的行为，则反报或报复应立即停止。根据和平解决国际争端的国际法基本原则，反报和报复带 有某种强制性，在作为争端解决方式上，是不被提倡或限制采用的。但这两种方法，在国际实践中仍经常可以看到，在不违背国际法原则和相关规则的条件下，国际 法并未禁止其作为对抗措施。 (二)非强制方法
非强制方法是指在争端各方自愿的基础上，解决国际争端的方法。它分为政治解决方法和法律解决方法。政治解决方法包括谈判、协商、斡旋、调停、调 查、和解等。法律解决方法包括仲裁和法院解决。这类方法在现代国际法中又称为和平解决方法，是现代国际法所要求的解决国际争端的方法。
三、政治方法和国际组织解决国际争端
(一)解决国际争端的政治(外交)方法
国际争端的政治解决方法是由有关国家通过外交途径进行的，因而也称为外交方法。这类方法充分尊重了当事各方意愿，当事国始终拥有自由选择和裁量的权利。它适用于任何类型的争端解决，并且不影响当事国同时或今后采取其他解决争端的方法。
1.谈判与协商。谈判是争端当事国就其争端直接进行交涉，交换意见以求解决的方式。谈判是解决国际争端的最基本方式。谈判形式多样，可以公开也 可以秘密，可以口头也可以书面。协商曾被作为谈判的一个部分和步骤，但当代也常常被作为一个独立的方法使用。谈判一般仅限于当事国之间，协商有时也可以邀 请中立国参加。
实践中，谈判和协商往往是密切相连的，如在协商基础上开始或继续谈判、在谈判中不断进行协商、以协商一致的方式产生谈判结果等，它们往往很难严 格区别开。谈判和协商可能达成协议，也可能破裂或无限期进行或延期。除非特别约定，一般地，谈判或协商的当事国没有达成有拘束力协议的义务。
2.斡旋与调停。斡旋是争端以外的第三方为促成当事国进行谈判或争端解决，采取和提供某些协助活动。第三国本身不参加谈判，也不提出任何解决争 端的方案。调停是指第三方以调停人的身份，就争端的解决提出方案，并直接参加或主持谈判，以协助争端解决。调停国提出的方案本身没有拘束力，调停国对于进 行调停或调停成败也不承担任何法律义务或后果。斡旋和调停一般是第三方出于善意主动进行的，也可以是应当事国一方或各方邀请进行的。争端当事方或第三方可 以对有关的行动加以拒绝，但不应将这种行为视为不友好。斡旋或调停者可以是国家、组织或个人。
3.调查与和解。调查是指在涉及事实性问题的争端中，有关当事方同意将有关事实真相的调查交由第三方进行，以解决争端。调查需要争端当事方对采 用调查方式订立专门协议，成立调查委员会，并就委员会的调查内容、组成、期限、权限等方面作出约定。调查委员会的任务限于查明事实，向各当事国提交调查结 果报告，不对争端的是非曲直作出判定。报告的拘束力性质由当事国所订的协议决定，一般地，各国不必然承担对报告承认的义务。
和解又称调解，是指争端当事国通过协议或其他商定的方式，将争端提交一个委员会;该委员会在对争端进行调查和评价，包括与当事国间的不断讨论 后，提出包括事实澄清解决建议在内的报告;并在此基础上促成争端当事国达成进一步的协议，最后解决其争端。委员会可以是临时的，也可以是常设的。一般地， 提交和解、接受和解报告及在委员会促成下达成最后解决协议，都是当事国自愿的行为，除非有特别规定或约定，对每个过程各国都没有必须进行的义务。
上述和平解决争端的方法，实践中通常是相互联系的，往往不是截然独立地采取某种方式，各种方式之间出现了愈来愈多的交叉重叠趋势。
(二)国际组织与国际争端的解决
运用国际组织解决国际争端，是20世纪特别是联合国成立以后发展起来的一种方法。至于国际组织对争端的解决是否导致有拘束力或强制性的解决方 案，要根据争端国家与该国际组织的关系、争端本身的性质，以及有关国际组织的章程或争端国家与国际组织达成的一般或特别协议来判定。
传统上运用国际组织所解决的国际争端一般被认为是政治性的，因而也有人将此方式列为政治解决方式的一种特殊形式。但是应该看到，由于国际组织已 渗透到国际社会的各个方面，因此被运用来处理的也可能是政治性以外的争端;同时，根据其章程某些国际组织完全有可能具有某种类似法律方式解决特定国家或特 定问题的权限，并可能导致对争端国有拘束力的决定或决议。
因此，将国际组织方法作为解决争端的一类方法集中讨论，是鉴于国际组织在当今处理国际争端中的作用非常广泛、经常甚至制度化的趋势。实质上，从 国际组织本身来说，它往往是不同程度和范围的政治方法和法律方法兼备。或者说，国际组织解决国际争端方法与传统上政治或法律解决方法是有交叉和重叠的。最 重要的解决争端的国际组织是联合国。联合国在解决国际争端中的作用和方式，是根据《联合国宪章》的原则和有关规定进行的。除联合国国际法院外，解决争端的 主要机构是联合国大会和联合国安理会。
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