2017年司法考试卷三答案解析-2017年司法考试卷三《民法》提高练习试题及答案9

　　二、多项选择题
　　16.下列哪些合同的转让是不合法的?( )
　　A.甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同经过审批机关批准后，甲公司未经乙公司同意将合同权利义务转让给丙公司
　　B.甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课
　　C.债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的20000元债权以15000元的价格转让给了柳某，李某将此事打电话通知了杨某
　　D.丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提供担保，将该抵押权转让给了银行
　　正确答案:ABD
　　解题思路：本题涉及合同转让问题本题A选项所涉及的合同权利义务是经过批准的合同权利义务，其转让又为概括转让，因此，其转让行为既要取得对方当事人的同意，又要经过批准机关批准本题B选项涉及合同义务的转让，对具有人身性质的合同义务，法律禁止其转让本题C选项属于合同权利转让，对于合同权利的转让不需要取得对方同意，但应通知合同债务人本题D选项属于抵押权转让，抵押权为担保物权，为从权利，不能单独转让因此，本题正确选项为ABD
　　17.下列合同，债权人可以转让其合同权利的有：( )
　　A.某剧场对其与歌星王某签订的演出合同所享有的债权
　　B.由于张某委托王某办理其私营企业的销售事务，王某对张某所享有的债权
　　C.王某卖出一台电视机，其对买受人李某的债务
　　D.某商业银行对贷款人陈某的到期未还贷款
　　正确答案:BCD
　　解题思路：本题涉及可转让的合同债权问题依《合同法》第79条的规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：(1)根据合同性质不得转让的;(2)按照当事人约定不得转让的;(3)依照法律规定不得转让的本题中，选项A中剧场对其与歌星签订的演出合同所享有的债权是具有人身性质的合同债权，依其性质不得转让因此，本题正确选项为BCD
　　18.甲企业因对乙企业享有50万元货款的债权，遂将其欠丙企业的50万元的债务转让给乙企业，并取得了丙企业的同意。因乙企业到期向甲企业支付了50万元货款，甲企业受领，受领后甲企业因经营不善破产而引起纠纷。下列表述正确的是：( )。
　　A.甲企业与乙企业的债务承担协议无效，因为甲企业事后受领了乙企业的50万元货款
　　B.甲企业与乙企业的债务承担协议有效，但乙企业因向甲企业履行了债务而免除对丙企业50万元的债务承担
　　C.甲企业与乙企业的债务承担协议有效，乙企业向甲企业履行债务不免除其对丙企业50万元的债务承担
　　D.甲企业与乙企业的债务承担协议有效，乙企业可申报破产债权
　　正确答案:CD
　　解题思路：本题涉及免责的债务承担问题在免责的债务承担中，债务承担协议应经债权人同意方为有效，原债务人脱离该债务关系，由新的债务人承担该债务新的债务人乙企业应向新的债权人丙企业承担50万元债务，乙企业向原债权人甲企业的履行不免除其对新的债权人的履行义务，但因乙企业向甲企业的履行形成不当得利之债，在甲企业破产的情况下，乙企业可申报破产债权因此，本题正确选项为CD
　　19.丁公司欠甲公司100万元。2000年10月，甲公司与丙公司签订协议，约定甲公司对丁公司的100万元债权由丙公司享有，但未通知丁公司。同年12月，丙公司向法院起诉丁公司要求归还欠款，有关该案的错误表述是：( )
　　A.乙、丙之间的债权转让协议无效，因为未取得丁公司的同意
　　B.乙、丙之间的债权转让协议无效，因为未通知丁公司
　　C.乙、丙之间的债权转让协议有效，但该协议对丁公司不发生效力
　　D.乙、丙之间的债权转让协议有效，丁公司应当对丙公司履行债务
　　正确答案:ABD
　　解题思路：本题涉及债权转让问题依《合同法》第80条的规定，债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力即债权转让协议不以征得债务人同意为必要未经通知债务人的，该债权转让协议仅对债务人不发生效力，不影响债权转让协议本身的效力故本题正确选项为ABD
　　20.甲向乙借款20万元，乙要求提供担保，甲遂以自有的汽车一辆设定抵押，同时委托好友丙用自有的汽车设定抵押，均办理了抵押登记。后甲经乙同意，将20万元债务转移给丁，并通知了丙，丙未予答复。因甲、丁到期无力还款，乙要求行使抵押权。对此，下列表述中，正确的有( )。
　　A.甲将债务转移给丁，未经丙同意，债务转移无效
　　B.甲将债务转移给丁，经过乙同意，债务转移有效
　　C.甲将债务转移给丁，丙对该债务不承担担保责任
　　D.甲将债务转移给丁，甲对该债务不承担担保责任
　　正确答案:BC
　　解题思路：本题涉及债务承担给抵押权带来的影响问题债务承担协议以债权人的同意为生效要件，未取得担保人同意的，担保人不再承担担保责任，但对债务承担协议的效力不发生影响，故A选项错误，B选项正确，C选项正确在债务承担中，债务人自身提供的担保仍然有效，不因债务承担而发生影响，故D选项错误因此，本题正确答案为BC.
　　21.甲、乙系同事，甲经过研究，发明了一项技术成果，被乙秘密窃取。乙将该成果转让给知情的丙使用，丙向乙支付了使用费。半年后，甲得知此事，引起纠纷。下列表述正确的有：( )
　　A.乙与丙所签订的技术转让合同无效
　　B.乙与丙对甲构成共同侵权，应连带赔偿甲所遭受的损失
　　C.在原有范围内丙有权继续使用该技术，但应向甲支付使用费
　　D.甲有权请求乙支付使用期间的费用
　　正确答案:ABD
　　解题思路：本题涉及无效技术合同的法律后果问题根据《合同法》第329条规定："非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效"根据《技术合同解释》第12条第2款规定："当事人双方恶意串通或者一方知道或者应当知道另一方侵权仍与其订立或者履行合同的，属于共同侵权，人民法院应当判令侵权人承担连带赔偿责任和保密义务，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密"第13条第3款规定："不论使用人是否继续使用技术秘密，人民法院均应当判令其向权利人支付已使用期间的使用费使用人已向无效合同的让与人支付的使用费应当由让与入负责返还"据此，本题答案为.ABD
　　22.公民刘林与甲化工厂签订了专利普通实施许可合同，该工厂利用甲的专利进行生产，后该工厂停产，便允许乙化工厂使用该专利以收取专利使用费。刘林得知后，遂以甲工厂违约为由将其告至法院。你认为本案应如何处理?( )
　　A.甲工厂违反了专利实施许可合同，因此应承担违约责任
　　B.甲工厂与乙工厂之间的专利实施许可合同无效
　　C.甲工厂向乙工厂收取的专利使用费为不当得利，应向刘林返还不当的得利
　　D.甲工厂根据专利实施许可合同有权许可合同外的第三人实施该专利
　　正确答案:AC
　　解题思路：本题涉及技术实施许可合同问题甲工厂未经专利权人同意擅自许可第三人实施该技术，构成违约行为其所收取的许可费构成不当得利，其与第三人之间的许可合同构成效力未定的合同因此，本题选项为AC
　　23.蓝天技术咨询公司接受凤凰机械厂委托，对凤凰机械厂所遇技术难题提供咨询意见，蓝天公司根据凤凰厂所提供的技术背景资料提供了相应的技术咨询意见，但凤凰厂根据该咨询意见进行技术改造后，未达到预想的后果。对此，双方引起纠纷。下列表述正确的是：( )
　　A.即使蓝天公司提供的咨询意见是正确的，蓝天公司也应赔偿凤凰厂因此所受损失
　　B.即使蓝天公司所提供的意见是正确的，因为未达到预想后果，蓝天公司应退还凤凰厂所支付的咨询费
　　C.如果蓝天公司所提供的意见是正确的，蓝天公司不承担损失;也不退还咨询费
　　D.如果蓝天公司所提供的意见与背景资料相左，蓝天公司应当承担违约责任
　　正确答案:CD
　　解题思路：本题涉及技术咨询合同中咨询人的责任问题受托人按照合同约定完成的技术咨询报告，除当事人另有约定外，委托人按照该咨询作出决策造成损失的，咨询人不承担责任因此，本题正确选项为CD
　　24.甲企业与乙企业签订一份技术转让合同，经双方协商，达成如下协议，该协议中哪些条款是无效的?( )
　　A.乙企业作为受让企业，不得在受让技术的基础上开发与其相竞争的技术
　　B.乙企业作为受让企业，只能从甲企业购买实施该技术的机器、设备和原料
　　C.乙企业作为受让企业，只能接受甲企业的技术培训
　　D.乙企业作为受让企业，不得对该受让技术知识产权的有效性提出异议
　　正确答案:ABCD
　　解题思路：本题涉及技术合同无效的认定问题，上述条款均为无效条款本题正确选项为ABCD
　　25.甲公司与张某签订了一项技术开发合同，甲公司委托张某开发一套软件，3个月后，张某交付了技术成果，甲公司付清了报酬。则下列说法正确的有：( )
　　A.如双方没有约定，则该技术成果的专利申请权属于张某
　　B.如双方没有约定，则该技术成果的专利申请权属于甲公司
　　C.如张某取得专利权，甲公司可以免费实施该专利
　　D.如张某转让专利申请权，甲公司享有同等条件下优先受让的权利
　　正确答案:ACD
　　解题思路：本题涉及委托开发技术合同中技术成果的权属问题依《合同法》第339条规定，除当事人另有约定外，委托开发完成的发明创造，申请专利的权利属于研究开发人研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利因此，本题正确选项为ACD
　　26.陈某为撰写学术论文须引用资料，为避免引发纠纷，陈某就有关问题向赵律师咨询。赵律师的下列意见中哪些是可以采纳的?( )
　　A.既可引用发表的作品，也可引用末发表的作品
　　B.只能限于介绍、评论或为了说明某问题而引用作品
　　C.只要不构成自己作品的主要部分，可将资料全文引用
　　D.应当向原作者支付合理的报酬
　　正确答案:BC
　　解题思路：本题考点为著作权限制中的合理使用制度依据《著作权法》第22条的规定，合理使用的对象应当是已经发表的作品合理使用指在法律明文规定的范围内，可以不经著作权人许可，也不向其支付报酬本题选项BC均符合《著作权法》第22条的规定，故应选择BC本题的难点在于，合理使用是否包括未发表的作品依据《著作权法》第22条之规定，合理使用作品应为已经发表的作品，而不是未发表的作品因此，本题正确选项为BC
　　27.某大学中文系英籍留学生马克用汉语创作了一篇小说，发表在《文学新星》杂志上，发表时未作任何声明。以下哪些行为是侵犯马克著作权的行为?( )
　　A.甲未经马克同意将该小说翻译成英文在中国发表
　　B.乙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说团译成藏语在中国出版发行
　　C.丙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说改变成盲文出版
　　D.丁未经马克同意也未向其支付报酬将该小说收录进某网站供人点击阅读
　　正确答案:ABD
　　解题思路：本题综合考查侵权行为、合理使用等知识依《著作权法》第10条的规定，著作权人享有发表权、署名权、修改权、保持作品完整权、发行权、复制权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权未经权利人同意，或未支付相应报酬，均为侵权行为甲未经同意进行翻译，丁未经同意进行收录汇编，是典型的侵权行为：但依照《著作权法》第22条的规定，将已经发表的作品改成盲文出版，属于合理使用范围，不属于侵权行为本题的难点是，《著作权法》第22条规定，将汉语言文字作品翻译成少数民族文字作品在国内出版发行的合理使用是否适用外国人的问题按照第22条的规定，该合理使用仅限于将中国公民、法人或者其他组织已经发表的作品，不包括外国人在中国发表的汉语言文字作品，因马克是外国人，不宜适用《著作权法》第22条的该项规定，故本题正确选项为ABD
　　28.王某的短篇小说《活在都市》被程某改编成剧本，由甲剧团以话剧的方式演出，该话剧被乙公司录像并制作成光盘发售。该事例中包含哪些受著作权保护的权利?( )
　　A.乙作为录像制作的权利
　　B.甲作为表演者的权利
　　C.程某作为改编者的权利
　　D.王某的著作权
　　正确答案:ABCD
　　解题思路：本题综合了著作权法保护的权利范围，著作权除保护作者的权利外，同时还保护各类传播者的权利，即出版者的权利、表演者的权利、录制者的权利、播放者的权利、改编者的权利等因此，本题正确选项为ABCD
　　29.某县电视台将某市电视台播放的娱乐节目和电视剧收录下来，然后在县电视台播放。此事被某市电视台发现后出面制止，但没有结果。你认为县电视台的做法：( )
　　A.侵犯了某市电视台的播放权
　　B.侵犯了电视剧制作者的著作权
　　C.属于合理使用作品，未侵犯任何人的著作权
　　D.不应由著作权法调整，因为电视节目并非作品
　　正确答案:AB
　　解题思路：本题涉及著作权保护问题某市电视台对其播放的娱乐节目和电视剧享有播放权，某县电视台未经同意擅自播放，侵犯了某市电视台的播放权，应无疑问同时，也侵犯了电视剧作者的著作权，因为电视台播放他人已发表的作品可以不经著作权人许可，但应当支付报酬，擅自播放侵犯了电视剧作者的报酬请求权故AB选项正确，CD选项错误因此，本题正确选项为AB
　　30.美国甲公司为宣传产品制作散发了宣传画册。中国乙公司未经许可将上述画册中的一幅照片用作广告背景。甲公司认为乙公司侵犯其著作权，将乙公司告上法庭。对此案有几种意见，哪些是不正确的?( )
　　A.甲公司的作品未在中国境内发表，不受中国法律保护
　　B.甲公司的照片未注明版权所有，乙公司可以自由使用
　　C.乙公司的行为侵犯了甲公司的著作权
　　D.甲公司的照片拍摄的工程、产品，不属于文学艺术作品，著作权法不保护
　　正确答案:ABD
　　解题思路：本题涉及著作权保护问题宣传画册属于摄影作品，受著作权法保护本题中，中国乙公司擅自将画册中的照片用作广告背景，侵犯了甲公司的著作权，故ABD选项错误，C选项正确因此，本题正确选项为ABD。

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