2017年司法考试卷二真题及答案解析_2017年司法考试《卷二》冲刺模拟试题及答案(12)

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　　第81题 关于认识错误的判断，下列哪些选项是错误的?(　　)

　　A.甲为使被害人溺死而将被害人推入井中，但井中没有水，被害人被摔死。这是方法错误，甲行为成立故意杀人既遂

　　B.乙准备使被害人吃安眠药熟睡后将其勒死，但未待实施勒杀行为，被害人因吃了乙投放的安眠药死亡。这是构成要件提前实现，乙行为成立故意杀人既遂

　　C.丙打算将含有毒药的巧克力寄给王某，但因写错地址而寄给了汪某，汪某吃后死亡。这既不是对象错误，也不是方法错误，丙的行为成立过失致人死亡罪

　　D.丁误将生父当作仇人杀害。具体符合说与法定符合说都认为丁的行为成立故意杀人既遂

　　【正确答案】：A,C,D 【考点】认识错误

　　【详解】A选项的情形属于狭义的因果关系错误，而非方法错误，狭义的因果关系错误是指结果的发生并不是按照行为人所预期的那样，此种情形并不影响故意的成立，A选项的说法是错误的;B选项属于 结果的提前发生，提前实现了行为人所预想的结果，B选项认为此种情形是构成要件提前实现，乙行为成 立故意杀人既遂的说法是正确的;C选项中所述的情形属于方法错误，即由于丙自身行为的误差导致其欲攻击的对象与实际受害的对象不一致，但是并没有超出同一犯罪构成，根据法定符合说，该情形成立故意杀人罪既遂，因此C选项的说法是错误的;D选项中，丁误将生父当作仇人杀害，法定符合说与具体符合说对于这一问题的结论是完全相同的，D选项的说法是正确的。因此，本题的正确选项应当为AC两个选 项。

　　第82题 段某拥有两块山场的山林权证。林改期间，王某认为该山场是自家的土改山，要求段某返还。经村委会协调，段某同意把部分山场给予王某，并签订了协议。事后，段某反悔，对协议提出异议。王某请镇政府调处，镇政府依王某提交的协议书复印件，向王某发放了山林权证。段某不服，向县政府申请复议，在县政府作出维持决定后向法院起诉。下列哪些选项是正确的?(　　)

　　A.对镇政府的行为，段某不能直接向法院提起行政诉讼

　　B.县政府为本案第三人

　　C.如当事人未能提供协议书原件，法院不能以协议书复印件单独作为定案依据

　　D.如段某与王某在诉讼中达成新的协议，可视为本案被诉具体行政行为发生改变

　　【正确答案】：A,C 【考点】行政复议与行政诉讼的衔接;行政诉讼第三人;行政诉讼证据;改变具体行政行为的认定

　　【详解】根据《行政复议法》第30条第1款之规定，本案中，段某已经取得了山林权证，因此。段某 认为镇政府的行为侵犯其已经取得的权利的，则应当先复议、后诉讼。据此，A选项正确。根据《行政诉讼法》第27条的规定，本案中作为行政主体的县政府不能作为第三人。根据《行政诉讼证据规定》第71 条的规定，倘若本案中双方当事人都不能提供协议原件，则法院不能单独以协议复印件作为定案依据。故 C项正确。被诉具体行政行为的改变需要由有权机关作出，而不能因为当事人的协议而改变。本案中，若 段某与王某达成新的协议，只能说二人的民事纠纷得到了解决，并不影响镇政府具体行政行为存在的事实及法院对其合法性的审查。据此，D项错误。

　　第83题 我国《刑法》第6条第1款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”此处的“特别规定”包括如下哪些情形?(　　)

　　A.享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决

　　B.某民族自治州的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和《刑法》规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行

　　C.《中华人民共和国香港特别行政区基本法》、《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》作出的例外规定

　　D.《刑法修正案》至《刑法修正案(八)》中所作的特别规定

　　【正确答案】：A,C,D 根据我国《刑法》第90条规定，自治州一级的民族自治地方人民代表大会无权对刑法作出变通或补充规定，B项错误，其他选项符合法律规定。

　　第84题 下列哪些选项属于实物证据?(　　)

　　A.杀人案中现场勘验笔录

　　B.贪污案中证明贪污数额的账册

　　C.****案中证明被害人精神状态的鉴定意见

　　D.伤害案中证明伤害发生过程情况的监控录像

　　【正确答案】：A,B,D 言词证据是以人的主观认识来证明案件事实的，其表现形式是人的陈述(包括书面陈述)，具体包括证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解、鉴定意见等。而实物证据则是以客观存在的物品来证明案件事实的，其表现形式是实物(包括痕迹)，具体包括物证、书证、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、视听资料等。据此，A、B、D选项属于实物证据，当选。而C选项为鉴定意见，是鉴定人依据自己的专业知识，就案件专门性技术问题所做出的主观上的判断，属于言词证据，不能选。

　　第85题 下列关于侵犯财产罪的说法中不正确的是：(　　)

　　A.李某为无业青年，整天无所事事。某日，李某发现牛某家只有牛某85岁的老母亲王某一人在家，遂对王某说附近有一家手机公司在搞促销活动，凡是80岁以上的老人到场均可获赠一台“老伴”手机，有收音机、助听器等功能。李某对王某说赠送的手机只有50部，去晚了就没有了。王某信以为真，没有锁大门就急忙向手机公司跑去，李某趁机到牛某家偷了一台IBM笔记本电脑。李某的行为构成盗窃罪

　　B.某计算机专业研究生赵某收集了大量作废的电信卡，将这些电信卡非法充值后卖给自己的同学使用，获利6万元，造成国家电信资费大量损失。赵某的行为构成诈骗罪

　　C.房某偷了一辆汽车开到其表妹郭某家，委托郭某将其偷来的汽车保管几天。后郭某偷偷将该汽车卖掉，房某前来取车时，郭某拒不退还。郭某的行为构成侵占罪

　　D.甲出国前将自己的笔记本电脑委托给其好友乙保管，甲归国后给乙打电话称下午会派公司的新同事丙前去取笔记本电脑。丁刚好路过，听到了甲乙谈话的内容，后丁前往乙处，称自己就是丙。乙将笔记本电脑交给丁，丁随即潜逃。厂的行为构成盗窃罪

　　【正确答案】：B,C,D 李某的行为虽然有一定的欺骗成分，但是被害人王某并没有处分财物的意思，故李某的行为不构成诈骗罪，而构成盗窃罪，A项正确。人民法院《关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》第7条规定，将电信卡非法充值后使用，造成电信资费损失数额较大的，以盗窃罪定罪处罚，B项不正确。侵占他人因不法原因交付的财物，不构成侵占罪，C项错误。丁采用欺骗的方法，使得笔记本电脑的保管人乙产生认识错误而交付笔记本电脑，丁的行为构成诈骗罪，而非盗窃罪，D项说法错误。

　　第86题 甲杀人案，犯罪手段残忍，影响恶劣，第一审法院为防止被害人家属和旁听群众在法庭上过于激愤影响顺利审判，决定作为特例不公开审理。经审理，第一审法院判处甲死刑立即执行，甲上诉。对于本案，第二审法院的下列哪些做法是正确的?(　　)

　　A.组成合议庭

　　B.把案件作为第一审案件审理

　　C.审理后改判

　　D.撤销原判，发回重审

　　【正确答案】：A,D 《刑事诉讼法》第223条第1款第2项规定：第二审人民法院对于被告人被判处死刑的上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。据此，A选项正确，B选项错误。本题中的案件不属于可以或应当不公开审理的情形，一审程序违反了公开审判制度。《刑事诉讼法》第227条第1项规定：第二审人民法院发现第一审人民法院违反公开审判的规定的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。据此，C选项错误;D选项正确。

　　第87题 我国《刑法》第6条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法”。下列哪些说法是正确的?(　　)

　　A.此条根据“犯罪地在中国”确定刑法的效力，被称为属地原则

　　B.在中国的船舶内或航空器内犯罪的应根据此条确立中国刑法的效力

　　C.在中国的船舶内或航空器内犯罪不限定该船舶或航空器处在哪个国家

　　D.英国人甲在中国诈骗美国花旗银行的银行信用证，应当适用此条确立中国刑法的效力

　　【正确答案】：A,B,C,D 所谓属地原则，即主张凡是发生在国家领土内的一切犯罪，都受该国法律管辖。依据我国《刑法》第6条规定，正确答案选A、B、C、D。

　　第88题 腾达面粉公司和宏利公司因货款发生纠纷，向某市法院提起诉讼。诉讼期间法院应腾达面粉公司 的申请对宏利公司的库存面粉予以查封，并冻结了宏利公司的银行贷款30000元。由于工作人员粗心大 意，不认真履行保管职责，造成宏利公司被查封面粉霉变损失20000元。法院工作人员还违法使用宏利公司的磅秤，结果造成损坏，估价为700元。查封造成宏利公司停产停业，损失员工工资、水电费、税金共 计50000元，企业利润20000元。则下列说法正确的是：(　　)

　　A. 九对未霉变的面粉和银行贷款应当解除查封、冻结措施

　　B.对面粉霉变损失、银行贷款利息、损坏的磅秤应当支付赔偿金

　　C.停产停业损失的员工工资、水电费、税金应当支付赔偿金

　　D.宏利公司在停产、停业期间的企业利润损失应当支付赔偿金

　　【正确答案】：A,B,C 根据《国家赔偿法》第32条的规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。根据《民事、行政司法赔偿解释》第11条规定，民事、行政诉讼中司法赔偿的赔偿方式主要为支付赔偿金。包括：支付侵犯人身自由权、生命健康权的赔偿金;财产损坏的，赔偿修复所需费用;财产灭失的，按侵权行为发生时当地市场价格予以赔偿;财产已拍卖的，给付拍卖所得的价款;财产已变卖的，按合法评估机构的估价赔偿;造成其他损害的，赔偿直接损失。能够避还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。包括：解除查封、扣押、冻结;返还财产、恢复原状;退还罚款、罚没财物。本案中，对未霉变的面粉和银行贷款应当解除查封、冻结措施，恢复原状;面粉霉变损失、银行贷款利息、损坏的磅秤以及停产停业损失的员工工资、水电费、税金应当支付赔偿金。因此ABC三项正确。而企业利润属于企业可期待利益，不属于直接损失，因此不给予赔偿，D项错误。故A、B、C当选。

　　第89题 黄某于2007年4月5日开始贩卖黄色)光盘，一直到2007年9月8日因找到其他的工作才停止贩卖黄色光盘。2008年9月5日，黄某被人告发曾经贩卖过黄色光盘，到了9月11日，工商行政管理机关对黄某作出了300元的罚款。下列表述不正确的是：(　　)

　　A.工商机关的处罚是合法的

　　B.工商机关作出该处罚时已经超过了对违法行为追究行政处罚的时效，是错误的

　　C.尽管该行为已过追究行政处罚的时效，但出于对屡禁不止的贩黄行为的打击，该行政处罚是合法的

　　D.工商机关对黄某的处罚并没有超过时效期限

　　【正确答案】：A,C,D 依《治安管理处罚法》第22条规定，本案中，黄桌贩卖黄色光碟的违法行为的追究行政处罚的时效从其行为终了之日2007年9月8日起计算，到2008年3月8日时已过追诉时效，故本题应选A、C、D项。

　　第90题 张某系省文物局局长，被省会市检察院以涉嫌走私文物罪批准逮捕，该案由省检察院指定甲市检察院管辖，甲市检察院提起公诉，甲市中级人民法院一审以走私文物罪判决张某有期徒刑3年，张某上诉至省高级人民法院，省高级人民法院改判无罪。现张某提出国家赔偿，请问哪些机关不是赔偿义务机关?(　　)

　　A.甲市检察院

　　B.省会市检察院

　　C.省高级人民法院

　　D.甲市中级人民法院

　　【正确答案】：A,B,C 根据《国家赔偿法》第21条第4款的规定，二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。据此，本案中赔偿义务机关是甲市中级人民法院。故本题选ABC。

　　三、不定项选择题

　　李某找到孙某为他开汽车运送一批假烟到邻县去卖，但在运输过程中被工商所查获。工商所依法将假烟和运送假烟的汽车扣押，并罚款1000元，责令于该月15日交清。李某拒绝罚款，与孙某合议将被扣押的汽车偷回。当晚12时许，李某携带斧头等工具与孙某潜迸工商所院内，将大门锁砍断，欲驾驶汽车冲出院外。但就在其要打开车门一刹那，值班的工商所工作人员许某大声喝住，从值班室追赶出来，拦住李某。李某抓起斧头将许某砍伤，与孙某驾驶汽车离去。为了逃脱追捕，孙某将车速调至。结果正好金某和赵某路过，赵某为了躲避迎面飞驰而来的汽车将另一行人冯某碰倒，导致其骨盆破裂和小腿粉碎性骨折(后变成终生残疾)，自己则是大腿骨折。而金某被汽车撞倒在地。孙某欲下去看看，李某拦住他说：“别管了!逃命要紧!”金某因得不到及时救助而死亡。后得知金某是李某的仇人，李某早就在预谋如何杀掉金某。

　　第91题 赵某碰倒冯某的行为，应当如何评价?(　　)

　　A.属于正当防卫

　　B.属于紧急避险

　　C.不需负刑事责任

　　D.需要负刑事责任，但应当减轻或免除处罚

　　【正确答案】：B,C 根据《刑法》第21条第1款规定，紧急避险是采用损害一种合法权益的方法以保全另一种合法权益，因此被排除在犯罪之外。《刑法》第21条第2款规定，紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。由于紧急避险是两种法益之间的冲突，故应以尽可能小的损害去保护另一法益。进行法益衡量时，要考虑危险的紧迫性与重大性、危险源的具体情况、损害行为的程度、当事人的忍受义务等等。因此，综合本案的情况，对于赵某不应按避险过当处理，赵某对此不负刑事责任。故本题答案是BC。

　　第92题 若李某欲把这批数额巨大的假烟销售到邻省，找肖某帮忙寻找买主，答应肖某按所卖香烟数额提成，并将一部分货物存放在肖某家。李某在卖假烟的过程中被公安机关查获，在审讯时，李某交代肖某家中还藏有一部分假烟。公安机关根据李某的交代，从肖某家中将假烟搜出。李某的这种行为属于：(　　)

　　A.自首

　　B.立功

　　C.坦白

　　D.报案

　　【正确答案】：C 根据《刑法》第67条规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《刑法》第68条规定，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的。可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第5条、第6条的规定，在本案中，因为李某与肖某的行为构成销售伪劣商品罪的共同犯罪，因此，李某揭发同案犯的行为不属于自首，也不属于立功，而是坦白。故本题答案是C。

　　第93题 关于李某和孙某在工商所内的行为，下列说法不正确的有：(　　)

　　A.李某和孙某构成盗窃罪的共同犯罪

　　B.李某和孙某构成抢劫罪的共同犯罪

　　C.李某构成盗窃罪和故意伤害罪，数罪并罚

　　D.孙某对李某砍伤许某的行为不负刑事责任

　　【正确答案】：A,C,D 本题的考点是犯罪客体、转化犯和共同犯罪。李某从事非法活动，工商所依法将其进行违法活动的财物予以扣押。《刑法》第91条规定，李某偷回或抢回原本属于自己所有的、但被国家机关依法扣押的财物，实际上侵害了公共财产权。因此，首先要肯定的一点是李某和孙某的行为是构成犯罪的。二人起先是以盗窃的故意进行盗窃行为，但盗窃过程中李某对许采实施了暴力，根据《刑法》第269条规定，李某构成的是抢劫罪。孙某作为共犯，也应依抢劫罪处理。因此，本题答案是ACD。

　　第94题 关于撞倒金某的行为，下列说法错误的有：(　　)

　　A.孙某构成交通肇事罪

　　B.李某不构成交通肇事罪

　　C.李某构成故意杀人罪

　　D.孙某构成故意杀人罪的共犯

　　【正确答案】：B,C,D 本题考点是交通肇事罪。《刑法》第133条规定，孙某的行为构成交通肇事罪。根据人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条第2款规定，李某构成交通肇事罪的共犯。虽然李某事先有杀害金某的预谋，但并没有故意以交通肇事的方式去杀害金某，因此，李某不构成故意杀人罪，孙某自然也不能成为故意杀人罪的共犯。因此，本题答案是BCD。

　　【连题】 根据以下资料回答95~97题。

　　在一起共同犯罪案件中，主犯王某被判处有期徒刑15年，剥夺政治权利3年，并处没收个人财产;主犯朱某被判处有期徒刑10年，剥夺政治权利2年，罚金2万元人民币;从犯李某被判处有期徒刑8个月;从犯 周某被判处管制1年，剥夺政治权利1年。

　　第95题 在本案中，由监狱执行刑罚的罪犯是：(　　)

　　A.王某

　　B.朱某

　　C.李某

　　D.周某

　　【正确答案】：A,B,C 《刑事诉讼法》第253条规定：对于被判处死刑缓期2年执行、无期徒刑、有期徒刑的罪犯， 由公安机关依法将该罪犯送交监狱执行刑罚。对于被判处有期徒刑的罪犯，在被交付执行刑罚前，剩余刑期在3个月以下的，由看守所代为执行。被判处拘役的罪犯，由公安机关执行。根据上述法条，直接对比 即可看出：A、B、C为正确选项。D选项中周某的管制刑则由社区矫正机构执行。

　　第96题 对周某刑罚的执行机关是：(　　)

　　A.人民法院

　　B.社区矫正机构和公安机关

　　C.监狱

　　D.基层组织或其所在单位

　　【正确答案】：B 《刑事诉讼法》第258条规定在：对被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的罪犯，依法实行社区矫正，由社区矫正机构负责执行。《刑事诉讼法》第259条规定，对于被判处剥夺政治权利 的罪犯，由公安机关执行。本题中，周某被判处管制1年，剥夺政治权利1年。应分别由社区矫正机构和 公安机关执行。据此，本题答案为B。

　　第97题 所判刑罚既需要法院执行，又需要公安机关执行的罪犯是：(　　)

　　A.王某

　　B.周某

　　C.李某

　　D.朱某

　　【正确答案】：A,D 根据《刑事诉讼法》规定，人民法院负责死刑立即执行、罚金和没收财产的判决以及无罪或 者免除刑罚的判决的执行;公安机关负责送交执行时余刑不到3个月的有期徒刑、拘役、剥夺政治权利等 刑罚。本题中，王某的没收财产刑由法院执行，剥夺政治权利刑由公安机关执行;朱某的罚金刑由人民法院执行，剥夺政治权利刑由公安机关执行。据此，A、D选项正确。

　　第98题 某合资企业的甲、乙两股东就股权转让达成协议。后因情况发生变化，甲、乙两股东又签订了一项合同修正案，约定在该合同批准后一年内甲有权以一定的价格向乙回购已经出让的股权。2001年4月1日，股权转让合同以及合同修正案一同获得批准。7月2日，甲提出回购，乙不同意，并告知甲原审查批准机关于2001年6月1日又作出一批复，该批复指出，2001年4月1日批复只是批准股权转让合同，未批准股权回购条款，股权回购时仍需报批。下列说法正确的是：(　　)

　　A.甲有权申请法院强制执行审批机关2001年4月1日确认股权回购的批复

　　B.甲乙之间关于股权回购的约定有效，甲可以对乙的违约行为提起诉讼

　　C.审批机关2001年6月作出的批复并未设定新的权利义务，法院不应受理甲对该批复提起的诉讼

　　D.甲在2003年8月对审批机关2001年6月1曰作出的批复提起诉讼已经超过诉讼期限

　　【正确答案】：B,C,D 【考点】行政诉讼受案范围和起诉期限

　　【详解】本题需要结合行政诉讼的一般法理进行分析。根据《高法行诉解释》第1条规定，本题中，尽管第二个批复与甲有关联，但并没有规定甲乙双方的权利义务，只是对合同手续的一个规定，对合同的效力也没有直接的明确的影响，因此C项是正确的。同时，甲和乙之间的合同履行发生争议，可以通过民事诉讼途径解决纠纷，因此B项也正确。

　　根据该解释第41条规定，本案的时间已经超过两年，已经过了诉讼期限。故D项正确。对于A项，法律规定的具有强制执行效力的几种文书中，并不包括批复，因此，不能直接要求强制执行行政机关的批复。

　　第99题 某县工商局以某厂擅自使用专利申请号用于产品包装广告进行宣传、销售为由，向某厂发出扣押封存该厂胶片带成品通知书。该厂不服，向法院起诉要求撤销某县工商局的扣押财物通知书，并提出下列赔偿要求：返还扣押财物、赔偿该厂不能履行合同损失100万元、该厂名誉损失和因扣押财物造成该厂停产损失100万元。后法院认定某县工商局的扣押通知书违法，该厂提出的下列何种请求事项不属于国家赔偿的范围?(　　)

　　A.返还扣押财物

　　B.某厂不能履行合同损失100万元

　　C.某厂名誉损失

　　D.某厂停产损失100万元

　　【正确答案】：B,C,D 【考点】国家赔偿的范围和标准

　　【详解】国家赔偿的范围，只包括直接损失，不包括间接损失和可得利益的损失。对于县工商局的违法扣押行为，某厂只能要求返还扣押的财产。不能履行合同的损失属于可得利润的损失，名誉损失属于精神损害的范围，依法不属于国家赔偿的范围，B应选。至于停产损失，只在被吊销许可证和执照、责令停产停业时适用，而且只赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支，某厂并未被吊销许可证和执照或责令停产停业，也并不确定停产的100万元是否属于经常性、必要的费用开支，因此D应选。2010年修订《国家赔偿法》第35条虽然增加了精神损害赔偿的规定，但只限于致人精神损害，造成严重后果的情形，并未明确给予法人和其他组织以精神损害赔偿。因此本题中某厂名誉损失不能获得赔偿，C应选。综上，本题应选BCD。

　　第100题 法院在刑事案件的审理过程中，根据对案件的不同处理需要使用判决、裁定和决定。请根据有关法律规定及刑事诉讼原理。关于判决、裁定、决定的适用对象，下列选项正确的是：(　　)

　　A.判决不适用于解决案件的程序问题

　　B.裁定不适用于解决案件的实体问题

　　C.决定只适用于解决案件的程序问题

　　D.解决案件的程序问题只能用决定

　　【正确答案】：A,C

　　【详解】我国刑事案件的判决，是法院就被告人是否犯罪、犯何罪、应否处以刑罚以及处以何种刑罚等实体问题所作的一种结论。判决只能用于解决实体问题，选项A正确。裁定是法院在审理案件中对有关诉讼程序和部分实体问题所作的一种结论，法院在刑罚执行期间就减刑、假释等作出的裁定，就是对实体问题的处理，选项B不正确。决定专门用于解决诉讼程序问题，例如对回避申请的决定，同意调取新证据的决定等，选项C正确。裁定可以用于解决案件程序问题，如裁定驳回起诉，选项D不正确。正确答案是 AC。

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