自考刑法学历年真题-2017自考《刑法学》复习资料：正当防卫

正当防卫的条件

　　1、存在现实的不法侵害

　　①可以是犯罪行为和违法行为。　②需要具有一定的攻击性、紧迫性、暴力性。　例：投毒行为，不具有暴力性和破坏性，不能正当防卫　③人为的不法侵害。

　　2、不法侵害已经开始，尚未结束

　　有的预备行为非常逼进被害对象，也可以采取正当防卫。比如入室的行为。

　　在财产性犯罪的已经既遂，但还来得及挽回损失的，应认为是正当防卫。

　　事先防卫和事后防卫都是防卫不适时。

　　此外，私自使用电网、炸弹等危险方法防范犯罪侵害(如防盗)，造成损害结果的，通常属于事先防卫。不成立正当防卫。

　　3、具有防卫意识

　　①保护合法的权益。　②包括本人、他人和国家的利益。　③防卫挑拨(目的不正，谁首先动手不重要)、相互斗殴(注意转化，双方都是非正义，若有一方退出，另一方穷追时，退出方有防卫的权利)和偶然防卫不属于正当防卫。　④保护非法利益对抢劫犯的反击，不构成正当防卫，都是违法行为。

　　4、针对不法侵害者本人

　　①　共同犯罪的情况下，只能对正在进行犯罪的人进行正当防卫。　②　可以针对不法侵害者的财产，主要是其所属物(理解为工具)。　③　对无不法行为的第三者的防卫不是正当防卫，但不排除适用紧急避险制度的可能。

　　防卫中误认对像，对被误击的人而言，不成立正当防卫;

　　5、不超过必要限度

　　重大损害的程度，一般是造成重大伤害。

　　必要限度是双方力量对比是相当的。

　　无过当防卫

　　对正在进行行凶、杀人、抢劫、****、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。行凶的理解：重伤害以上的伤害行为。

　　a.针对暴力犯罪。麻醉抢劫不能适用。　b.还包括其他暴力犯罪。如劫持航空器等。　c.在严重危及人身安全的暴力犯罪已经结束后，行为人将犯罪人杀害的，属于事后防卫。

　　厉某击伤欲行凶者案。职工陆某与厂长因管理问题发生口角，随后叫来丈夫和弟弟。陆某的丈夫和弟弟持铁棍、木棍到工厂，声称要废了厂长。二人持棍棒砸打办公室和预算室的门窗玻璃，并欲闯进预算室殴打厂长。此时，厉某持铁管从背后击打二人，致一人重伤、一人轻伤。属于针对正在行凶不法侵害实行防卫，不过当。

　　偶然防卫：故意侵犯他人合法权益的行为，巧合了正当防卫的其他条件。如甲故意用枪射乙，乙刚好在持枪瞄准丙实行故意杀人行为，但甲对乙的行为一无所知。

　　紧急避险

　　为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。

　　危险来自：

　　1、大自然的自发力量;　2、动物的自发袭击;　　3、疾病等特殊情况;　4、不包括职务上、业务上负有特定义务的人

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