2018年国家司法考试第52题:2018国家司法考试《法理学》预习试题及答案(3)

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　　1.马克思曾说：“社会不是以法律为基础，那是法学家的幻想。相反，法律应该以社会为基础。法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的利益需要的表现，而不是单个人的恣意横行。”根据这段话所表达的马克思主义法学原理，下列哪一选项是正确的?

　　A.强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别

　　B.法律在本质上是社会共同体意志的体现

　　C.在任何社会，利益需要实际上都是法律内容的决定性因素

　　D.特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的

　　答案：D

　　解析：马克思主义法律理论认为，法的本质最终体现为法的物质制约性。法的物质制约性是指法的内容受社会存在这个因素的制约，其最终也是由一定社会物质生活条件决定的。马克思主义法律理论分析社会的特点在于：认为法律是社会的组成部分，也是社会关系的反映;社会关系的核心是经济关系，经济关系的核心是生产关系;生产关系是由生产力决定的，而生产力则是不断发展变化的;生产力的不断发展最终导致包括法律在内的整个社会发展变化。这就提供了一个将法律置于物质的能动的社会发展过程中加以考察的唯物史观的分析框架。按照这种观点，立法者不是在创造法律，而只是在表述法律，是将社会生活中客观存在的包括生产关系、阶级关系、亲属关系等在内的各种社会关系以及相应的社会规范、社会需要上升为国家的法律，并运用国家权 威予以保护。所以说在特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的。由此，答案D是正确的。

　　2.我国《宪法》第26条第1款规定：“国家保护和改善生活环境和生态环境，防治污染和其他公害。”下列哪一选项是正确的?

　　A.该条文体现了国家政策，是典型的法律规则

　　B.该条文既是法律原则，也体现了国家政策的要求

　　C.该条文是授权性规则，规定了国家机关的职权

　　D.该条文没有直接规定法律后果，但仍符合法律规则的逻辑结构

　　答案：B

　　解析：法律规则的逻辑结构，指法律规则诸要素的逻辑联结方式，法律规则均由假定条件、行为模式和法律后果三个部分。法律原则，是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。“国家保护和改善生活环境和生态环境，防治污染和其他公害。”缺乏法律后果这个构成要件，所以不是法律规则，而是法律原则。[法律教育网编辑整理]该条体现了国家的政策，是政策性原则而非公理性原则，该原则的内容是义务性原则，而非授权性原则，答案B是正确的。

　　3.关于法律概念、法律原则、法律规则的理解和表述，下列哪一选项不能成立?

　　A.法律规则并不都由法律条文来表述，并非所有的法律条文都规定法律规则

　　B.法律原则程度地实现法律的确定性和可预测性

　　C.法律概念是解决法律问题的重要工具，但是法律概念不能单独适用

　　D.法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞

　　答案：B

　　解析：法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式，并不是所有的法律条文都直接规定法律规则的，也不是每一个条文都完整地表述一个规则或者只表述一个规则，所以A的说是正确的，不能选;法律原则是只对行为或者裁判设定一些概括性的要求或者标准，在适用的时候具有较大的余地供法官选择和灵活应用，同时它具有更大的覆盖性和抽象性，能够克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞，所以D的说法是正确的，不能选;而法律原则的覆盖性和抽象性同时也决定了它不可能程度实现法律的确定性和可预测性，B项的说法是错误的，应该选。法律概念是对各种法律现象或者法律事实加以描述、概括的概念。法律概念本身不是法律规则或者法律原则，而是表述规则和原则之内容的工具，在这个意义上，法律概念不是完全独立的法的要素，而是依附于法律规则或法律原则，其不能单独适用。C的说法是正确的，不能选;本题正确答案是B.

　　4.关于法律与****关系的说法，下列哪一选项是错误的?

　　A.****的法律化表明****只能是一种实有权利

　　B.保障****是法治的核心内容之一

　　C.****可以作为判断法律善恶的标准

　　D.法律可以保障****的实现，但是法律并不能根除侵犯****的现象

　　答案：A

　　解析：****是有三个层次的，第一个层次是应有权利，第二个层次是法律权利，第三个层次是实有权利。****的内容通过立法转化为法律权利，使人的应有权利有机会转化为法律权利，通过法的实施，使法律权利转化为实有权利，但并非表明****只能是一种实有权利。[法律教育网]在现代法治社会，保障****是法治的核心内容之一。****可以作为判断法律善恶的标准，反过来法律可以保障****的实现，但是有了法律并不能当然根除侵犯****的现象，也不意味着有了法律****必然就会得到实现和保障，因为法律实施的效果决定着****的实现和保障的程度。所以，不能仅根据****的法律化就判断****只是一种实有权利，A的说法是错误的。

　　5.《劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”关于这个条文，下列哪一选项是错误的?

　　A.该条规定不属于法律原则

　　B.该条规定属于法律规则中的授权性规则

　　C.该条规定对于签订劳动合同的劳动者与用人单位具有指引作用

　　D.审理劳动合同纠纷的仲裁员可以该条规定判断劳动合同的相关条款合法还是违法、有效还是无效，就此而言，该条规定具有评价作用

　　答案：B

　　解析：《劳动合同法》第十九条的规定属于法律规则，而非法律原则，因此，A项说法正确。该条规定属于义务性规则，而非受权限性规则，因此，B项说法错误。法律规范的指引作用是指，对本人的行为具有引导作用，题干中给出的规定对于签订劳动合同的劳动者与用人单位具有指引作用。因此，C项说法正确。法律规范的评价作用是指，法律作为一种行为标准，具有判断、衡量他人行为合法与否的评价作用，因此，D项说法正确。所有，本题的正确答案是B.

　　6.甲与乙因琐事发生口角，甲冲动之下将乙打死。公安机关将甲逮捕，准备移送检察机关提起公诉。这时，甲因病而亡。公安机关遂做出撤销案件的决定。公安机关是基于下列哪一种原因撤销案件的?

　　A.法律行为

　　B.违法行为

　　C.事实构成

　　D.自然事件

　　答案：D

　　解析：民事法律事实，是法律所规定的、能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的现象。民事法律事实可以分为事件和行为两大类。事件，又称为自然事实，是指与主体的意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象，例如：人的死亡、物的灭失等属于事件。行为是指受主体意志支配、能够引起民事法律后果的活动。本题中甲因病而亡属于事件，因此本题的正确答案是D.

　　7.从1999年11月1日起，对个人在中国境内储蓄机构取得的人民币、外币储蓄存款利息，按20%税率征收个人所得税。某居民2003年4月1日在我国境内某储蓄机构取得1998年4月1日存入的5年期储蓄存款利息5000元，若该居民被征收了1000元的个人所得税，则这种处理违背了下列哪一项法的效力原则?

　　A.法律优位原则

　　B.新法优于旧法原则

　　C.法不溯及既往原则

　　D.特别法优于普通法原则

　　答案：C

　　解析：本题考查法的效力。法的效力包括对人的效力、空间效力、时间效力。法对人的效力，指法律对谁有效力，适用于哪些人。法的空间效力，是指法在哪些地域有效力，适用于哪些地区。法的时间效力，指法何时生效、何时终止效力以及法对其生效以前的事件和行为有无溯及力。法的溯及力，也称法溯及既往的效力，是指法对其生效以前的事件和行为是否适用。如果适用，就具有溯及力;如果不适用，就没有溯及力。本题中某居民是在1998年存入的5年期储蓄，而“按20%税率征收个人所得税”的规定是从1999年11月1日起实施，因此，该题考查的是法律的溯及既往的效力问题，本题的正确答案是C.

　　8.2005年8月全国人 大常委会对《妇女权益保障法》进行了修正，增加了“禁止对妇女实施******”的规定，但没有对“******”予以具体界定。2007年4月，某省人 大常委会通过《实施〈中华人民共和国妇女权益保障法〉办法》，规定“禁止以语言、文字、电子信息、肢体等形式对妇女实行搔扰”。关于该《办法》，下列哪一选项可以成立?

　　A.《办法》对构成“******”具体行为所作的界定，属于对《妇女权益保障法》的立法解释

　　B.《办法》属于《妇女权益保障法》的下位法，按照法律高于法规的原则其效力较低

　　C.《办法》属于对《妇女权益保障法》的变通或补充规定

　　D.《办法》对“******”进行了体系解释

　　答案：B

　　解析：《妇女权益保障法》是由全国人 大制定的法律，对于法律的解释权(立法解释权)，其享有者是全国人 大常委会，而不是某省人 大常委会，所以A的说法是错误的;所谓“变通或者补充规定”针对的是实行民族自治的地方的人 大或者人 大常委会根据本民族的经济状况和特点作出的规定，本题中，因为是某省人 大常委会，所以可以排除“民族自治地方”的变通或者补充规定，C的说法也是错误的;所谓体系解释，就是将法律条文或者法律概念放在整个法律体系中来理解，通过解释前后法律条文和法律的内在价值与目的，来明晰某一具体法律规范或法律概念的含义，而本题中的《办法》的规定不符合体系解释的定义，所以D是错误的。本题的答案就是B，《办法》属于《妇女权益保障法》的下位法，效力低于《妇女权益保障法》。

　　9.关于法律语言、法律适用、法律条文和法律渊源，下列哪一选项不成立?

　　A.法律语言具有开放性，因此法律没有确定性

　　B.法律适用并不是适用法律条文自身的语词，而是适用法律条文所表达的意义

　　C.法律适用的过程并不是纯粹的逻辑推理过程，而有法律适用者的价值判断

　　D.社会风俗习惯作为非正式的法律渊源，可以支持对法律所作的解释

　　答案：A

　　解析：现代法律的主要形式是成文法，它是通过语言表达出来的，语言具有开放性，在不同语境下可能会表示不同的含义，但不能因此就得出法律没有确定性的结论，因为法律语言是非常精确的，结合法律的上下文人们一般可以得出明确的结论。确定性、明确性是现代法律的突出特点和优点。法律适用并不是适用法律条文自身的语词，而是适用法律条文所表达的意义，法律解释的目的就是寻找和确定法律条文的意义。由于法律解释、法律推理是法律工作者的思维活动，因此法律适用的过程并不是纯粹的逻辑推理过程，而且体现着法律适用者的价值取向、价值判断，尤其是在疑难案件中表现的更为突出。另外，社会风俗习惯作为非正式的法律渊源，可以支持对法律所作的解释，对法的正式渊源起到积极的作用。因此A项错误，正确选项为A.

　　10.下列哪一选项体现了法律的可诉性特征?

　　A.下一级的规范性法律文件因与上一级的规范性法律文件冲突而被宣布无效

　　B.公民和法人可以利用法律维护自己的权利

　　C.“一国两制”原则体现在《香港特别行政区基本法》的制定过程中

　　D.道德规范上升为法律规范

　　答案：B

　　解析：法律的可诉性是指法律具有被任何人(包括公民和法人)在法律规定的机构(尤其是法院或者仲裁机构)中通过争议解决程序(特别是诉讼程序)加以运用以维护自身权利的可能性。根据这个定义，我们可以看出，只有B是正确的。

　　11.我国《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”对该法律条文的下列哪种理解是错误的?

　　A.该法律条文规定的内容是法律原则

　　B.格式条款本身追求的是法的效率或效益价值，该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值

　　C.该法律条文是对法的价值冲突的一种解决

　　D.该法律条文规定了法律解释的方法和遵循的标准

　　答案：A

　　解析：法律原则是为法律规则提供某种基础或根源的综合性的、指导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。根据法律原则的定义可知，《合同法》第41条规定的内容应是法律规则，而不是法律原则。因此选项A错误。格式条款是为了重复使用而事先制订的、在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款追求的是法的效率价值，而对法的正义价值有所忽视。《合同法》第41条的规定就是为了避免格式条款的上述不足而设计的。因此选项B正确。根据该条文的内容可知，该条文规定的是对格式条款解释的一般标准和方法，同时也是对法的价值冲突加以解决的规定，故选项C、D正确。综上可知，本题的答案为A.

　　12.关于法与宗教的关系，下列哪种说法是错误的?

　　A.法与宗教在一定意义上都属于文化现象

　　B.法与宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界观和人生观

　　C.法与宗教在历曾经是浑然一体的，但现代国家的法与宗教都是分离的

　　D.法与宗教都是社会规范，都对人的行为进行约束，但宗教同时也控制人的精神

　　答案：C

　　解析：法与宗教都是社会存在的反映，都是社会意识，属于上层建筑的范畴，并在一定程度上反映了特定人群的世界观和人生观，属于广义的文化现象的组成部分。在社会发展早期，法与宗教是浑然一体的，没有严格分离。但随着社会的发展和进步，法与宗教逐渐分离，二者的调整范围也分离开来。法只规范人的行为，退出了对人的精神领域的调整。而宗教却在规范人们行为的同时，还控制着人的精神。在当今社会，除了政教合一的国家以外，其他国家的法与宗教都严格分离，只有政教合一的国家还把某些宗教教义作为本国法的渊源。根据上述关于法与宗教的关系的一般知识可知，选项A、B、D正确，C项错误。故本题的答案为C.

　　13.关于法与社会相互关系的下列哪一表述不成立?

　　A.按照马克思主义的观点，法的性质与功能决定于社会，法与社会互相依赖、互为前提和基础

　　B.为了实现法对社会的有效调整，必须使法律与其他的资源分配系统进行配合

　　C.构建和谐社会，必须强调理性、正义和法律统治三者间的有机联系

　　D.建设节约型社会，需要综合运用经济、法律、行政、科技和教育等多种手段

　　答案：A

　　解析：马克思主义法学认为法是社会的产物，因为：第一，社会性质决定着法律的性质，社会物质生活条件决定着法的本质。第二，社会是法的基础。第三，制定认可法律的国家也以社会为基础，国家权利以社会力量为基础;同时还可以说，国家法以社会法为基础，“纸上的法”以“活法”为基础。故选项A错误。法对社会的调整主要表现为通过法律对社会有机体的疾病进行治疗，运用法律解决经济、政治、文化、。科技、道德、宗教等各方面的社会问题，由此实现法的价值，发挥法的功能。但是法不是万能的，在某些社会关系领域，法律的控制不是惟一的手段，或者说不是的手段。因此，为了有效地通过法律控制社会还必须使法律与其他的资源分配系统(宗教、道德、政策等)进行配合。正是通过与经济、科技、文化和政治等社会领域，以及政策、宗教、道德等社会规范的互动，法律才得以改造世界，维护****，由此直接影响国家的发展进程，从而实现全方位的社会和谐。故选项B正确。社会主义和谐社会具有以下特征：①民主法治;②公平正义;③充满活力;④诚信友爱;⑤安定有序;⑥人与自然和谐相处。民主法治是和谐社会的基本特征之一，法治建设与和谐社会建设具有内在的高度统一性。构建和谐社会，必须建立理性的法律制度，确立实质法治，创新法律对社会的调整机制。其中所谓“实质法治”是指整个社会、个人和组织都要服从和遵守体现社会正义的理性法律统治。理性、社会正义和法律统治三者的有机联系，构成新世纪新阶段科学的法治精神内涵。故选项C正确。建设节约型社会，就是要在社会生产、建设、流通、消费等各个领城，在经济和社会发展的各个方面，切实保护和合理利用各种资源，提高资源利用效率，以尽可能少的资源消耗获得的经济效益和社会效益。建设节约型社会要求认真落实科学发展观，走新型工业化道路，坚持资源开发与节约并重、把节约放在首位的方针，以节约使用资源和提高资源利用率为核心，以节能、节水、节材、节地、资源综合利用和发展循环经济为重点，以改革开放和科技进步为动力，推动体制创新、机制创新、技术创新和管理创新，综合运用经济、法律、行政、科技和教育等多种手段，采取更加有力的措施全面节约资源，加快经济发展模式转变，建立节约型的生产模式、消费模式和城市建设模式，务求建设节约型社会，尽快取得实质性进展和明显成效。故选项D正确。综上可知，本题的答案为A.

　　14.某医院确诊张某为癌症晚期，建议采取放射治疗，张某同意。医院在放射治疗过程中致张某伤残。张某向法院提起诉讼要求医院赔偿。法院经审理后认定，张某的伤残确系医院的医疗行为所致。但法官在归责时发现，该案既可适用《医疗事故处理条例》的过错原则，也可适用《民法通则》第123条的无过错原则。这是一种法律责任竞合现象。对此，下列哪种说法是错误的?

　　A.该法律责任竞合实质上是指两个不同的法律规范可以同时适用于同一案件

　　B.法律责任竞合往往是在法律事实的认定过程中发现的

　　C.法律责任竞合是法律实践中的一种客观存在，因而各国在立法层面对其作出了相同的规定

　　D.法律解释是解决法律责任竞合的一种途径或方法

　　答案：C

　　解析：法律责任竞合，是指由于某种法律事实的出现，导致两种或两种以上法律责任产生，而这些责任之间相互冲突的现象。法律责任竞合既可以发生在同一法律部门内部，如民法上侵权责任与违约责任的竞合;也可以发生在不同的法律部门之间，如民事责任、行政责任和刑事责任等之间的竞合。法律责任竞合是客观存在的，因为不同的法律规范从不同的角度对社会关系加以调整，而由于法律规范的抽象性以及社会关系的复杂性，不同的法律规范在调整社会关系时可能会产生一定的重合，使得一个行为同时触犯了不同的法律规范，面临数种法律责任，从而引起法律责任的竞合问题。法律责任竞合往往在法律事实的认定过程中被发现。实践中解决法律责任竞合的方法很多，包括法律解释、事实解释、法律推理等。故选项A、B的说法是正确的。然而由于各国的社会基础不同，使得各国在立法上对法律责任竞合采取了不同的解决方法。故选项C的说法是错误的。综上可知，本题的答案为C.

　　15.生物科技和医疗技术的不断发展，使器官移植成为延续人的生命的一种手段。近年来，我国一些专家呼吁对器官移植进行立法，对器官捐献和移植进行规范。对此，下列哪种说法是正确的?

　　A.科技作为第一生产力，其发展、变化能够直接改变法律

　　B.法律的发展和变化也能够直接影响和改变科技的发展

　　C.法律既能促进科技发展，也能抑制科技发展所导致的不良后果

　　D.科技立法具有国际性和普适性，可以不考虑具体国家的伦 理道德和风俗习惯

　　答案：C

　　解析：法律与科技相互作用、相互影响。一方面科技为立法提出了新问题，为司法提供了新技术，科技促进法律观念的更新，促使法律方法的进步，但是科技的发展变化并不能直接改变法律本身。另一方面，法律也规范管理着科技活动，调整着科技竞争，促进科技成果的商品化，并抑制科技可能带来的消极作用，但法律的发展变化也并不能直接影响改变科技的发展。故选项A、B是错误的。此外，无论科技如何发展，法律如何更新，二者都以一国的伦 理道德和风俗习惯为基础，具有某种地方性和特殊性。故选项D的说法不正确。综上可知，本题的答案为C.

　　16.下列关于法律解释的哪一表述是正确的?

　　A.法律解释作为法律职业技术的核心，在任何有法律职业的国家中，其规则和标准没有不同

　　B.法律解释方法是多种多样的，解释者往往只使用其中的一种方法

　　C.法律解释不是可有可无的，而是必然存在于法律适用之中

　　D.法律解释具有一定的价值取向性，因此，它是一种纯主观的活动，不具有客观性

　　答案：C

　　解析：法律解释是指一定的个人或组织对法律规定不清楚、不明确的地方所作的阐释和说明。法律解释是法律职业技术的核心，但是由于各国立法司法环境不同，各国在法律解释的规则和标准上有所侧重，存在一定的差异。故选项A的表述不正确。法律解释的方法是指解释者在进行法律解释时为了达到解释的目标所使用的方法，大体上包括文意解释、目的解释、体系解释、历史解释等，实践中解释者在进行法律解释时往往需要综合采用几种解释方法，从不同的角度阐释分析解释的对象。故选项B的表述不正确。法律解释既是人们日常法律实践的重要组成部分，也是法律实施的一个重要前提，是法律适用过程中不可或缺的步骤。故选项C的表述是正确的。法律解释具有一定的价值取向性，是指法律解释的过程是一个价值判断、价值选择的过程。人们创制并实施法律是为了实现一定的目的，而这些目的又是以某些基本价值为基础。这些目的和价值就是法律解释所要探求的法律意旨。在法律解释实践中，这些价值一般体现为宪法原则和其他法律的基本原则，因此法律解释并非是一种纯主观性的活动，而有一定的客观性。故选项D的表述不正确。综上可知，本题的答案为C.

　　17.法律与利益有着内在的联系。下列关于法律与利益关系的表述，哪一项是错误的?

　　A.法对社会的控制和调整主要通过对利益的调控而实现

　　B.法律是分配利益的重要手段，法律表达利益的过程，同时也是对利益选择的过程

　　C.民法的诚信原则在维护民事活动中当事人利益和社会利益的平衡方面具有积极作用

　　D.离开了法律，利益就无从产生，也无以存在

　　答案：D

　　解析：所谓利益，就是人们受客观规律制约的，为了满足生存和发展而产生的，对于一定对象的各种客观需求。离开了利益关系，法既无从产生，也无以存在。在法律与利益的关系中，利益处于主导地位。选项D弄反了法律与利益的主次地位，是错误的。

　　18.出租车司机甲送孕妇乙去医院，途中乙临产，情形危急。为争取时间，甲将车开至非机动车道掉头，被交 警拦截并被告知罚款。经甲解释，交 警对甲未予处罚且为其开警车引道，将乙及时送至医院。对此事件，下列哪一项表述是正确的?

　　A.在此交通违章的处理中，交 警主要使用了形式逻辑的推理方法

　　B.警察对违章与否的解释属于“行政解释”

　　C.在此事件的认定中，交 警进行了法的价值判断

　　D.此事件所反映出的价值之间没有冲突

　　答案：C

　　解析：在此交通违章的处理中，交 警主要使用了辩证推理方法，而非形式推理(包括演绎推理和归纳推理)，因此选项A错误。

　　行政解释，与立法解释和司法解释一样，都属于正式解释，具有普遍约束力，而本案中警察对违章与否的解释针对的对象是特定，而且是一次适用，因此选项B错误。

　　价值判断与事实判断在判断的取向上不同。价值判断，以主体(人)为取向尺度;而事实判断，以现存的法律制度作为判断的取向。在本案，交 警并没有以法律为判断取向，而是以人为取向。因此，选项C正确。

　　此事件反映出交通规则所体现的秩序价值与孕妇的身体健康的利益价值之间的冲突，因此选项D错误。

　　19.黄某于2000年4月在某市住宅区购得一套住房，2001年7月取得房产证。当年10月黄某将住房租借给廖某。廖某在装修该房时损坏自来水管道，引起漫水，将楼下住户陈某的住房浸泡。陈某要求廖某予以赔偿。对此事件，下列哪一种说法是正确的?

　　A.黄某对自己所购买的住房仅有相对权，故其法律义务也是相对的

　　B.廖某不是住房的所有人，故对陈某的损失不负法律责任

　　C.此侵权案件首先应依据法律原则来加以处理

　　D.此案件的处理应直接适用法的正式渊源

　　答案：D

　　解析：黄某对自己所购买的住房享有所有权，所有权属于绝对权，因此选项A错误;廖某不是住房的所有人，但属于住房的管理人，根据《民法通则》第106、126条的规定，其对陈某的损失应负法律责任，因此选项B错误。法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范。在有具体法律规则的情形下，首先适用法律规则。此侵权案件存在具体法律规则，因此选项C错误，选项D正确。

　　20.陆某在一百货商场购买“幸福”牌电饭煲一台，遗忘在商场门口，被王某拾得。王某拿至家中使用时，因电饭褒漏电发生爆炸，致其面部灼伤。王某向商场索赔，商场以王某不当得利为由不予赔偿。对此事件，下列哪一项表述能够成立?

　　A.王某的损害赔偿请求权应以与致损事件相关的法律规定为根据

　　B.不法取得他人之物者应承担该物所致的损害

　　C.由王某对自己无合法根据占有物品的行为承担损害后果，符合公平原则

　　D.按照风险责任原则，陆某作为缺陷商品的购买者应为王某的损害承担责任

　　答案：A

　　解析：根据《民法通则》第122条和《产品质量法》第43条的规定，因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，生产者、销售者应当依法承担损害赔偿责任。法律权利必须有法律依据，因此选项A正确。

　　根据责任自负原则，行为人只对自己的违法行为承担法律责任，除非法律作特别规定。不法取得他人之物者应承担“不法取得”行为的法律责任，比如不当得利之债;至于该物所致的损害，如果依法属于他人责任，当然不由其承担。因此，选项B错误。如果让不法取得他人之物者承担本应他人承担的法律责任，当然同时不符合公平原则，因此选项C错误。

　　风险责任是指财物意外毁损灭失的责任而并非财物致人损害责任。陆某作为缺陷商品的购买者，应当承担该缺陷商品意外毁损灭失的责任，而不是承担该商品致人损害的全部责任。据此，选项D错误。

　　21.某地电缆受到破坏，大面积停电3小时，后查知为邢某偷割电缆所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”，处以5年有期徒刑。邢某不服上诉，理由是自己偷割电缆变卖所得仅50元钱，顶多属于“小偷小摸”行为。二审法官依照人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》维持原判。对此，下列哪一种理解是错误的?

　　A.法官根据人民法院的解释对邢某行为所作出的判断是一种事实判断

　　B.《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》是司法解释

　　C.在这个案件中，法官主要运用了“演绎推理”

　　D.邢某对自己行为的辩解是对法律的认识错误

　　答案：A

　　解析：法官根据人民法院的解释对邢某行为所作出的判断是一种价值判断，而非事实判断。因此，选项A错误。选项B、C、D明显正确，不赘述。

　　22.郝某的父亲死后，其母季某将郝家住宅独自占用。郝某对此深为不满，拒绝向季某提供生活费。季某将郝某告上法庭。法官审理后判决郝某每月向季某提供生活费300元。对此事件，下列哪一种理解是正确的?

　　A.该事件表明，子女对父母只承担法律义务，不享有法律权利

　　B.法官作出判决本身是一个法律事实

　　C.法官的判决在原被告之间不形成法律权利与法律义务关系

　　D.子女瞻养父母主要是道德问题，法官判决缺乏依据

　　答案：B

　　解析：该事件并不表明子女对父母只承担法律义务，不享有法律权利。首先，根据婚姻法，父母 子女关系是双向的，子女对父母承担义务，但同时也享有权利。其次，季某独自占用郝家住宅，可能侵犯了郝某的继承权，应当对郝某承担相应的法律责任，但这不影响郝某对季某瞻养义务的履行。据此，选项A错误。

　　法律关系，是指在法律规范调整社会关系的过程中所形成的权利和义务关系。法律关系是具体而现实的，而非抽象的。法律事实，是指能够引起法律关系产生、变更或消灭的各种事实的总称。法官的判决将原被告间的赌养关系在法律上确认下来，在原被告之间形成法律权利与法律义务关系，属于法律事实。因此，选项B正确，选项C错误。

　　子女瞻养父母，《宪法》第49条第3款、《婚姻法》第21条有明确规定，并不仅仅是道德问题，已经上升为法律问题。因此，选项D错误。

　　23.2001年全国人 大常委会作出解释：《刑法》第四百一十条规定的“非法批准征用、占用土地”，是指非法批准征用、占用耕地、林地等农用地以及其他土地。对该法律解释，下列哪一种理解是错误的?

　　A.该解释属于立法解释

　　B.该解释的效力与所解释的刑法条文的效力相同

　　C.该解释与司法解释的效力相同

　　D.该解释的效力具有普遍性

　　答案：C

　　解析：立法解释，从狭义上讲，是指全国人 大常委会对法律作出的具有普遍约束力的解释，所以A是正确的。《立法法》第47条规定，全国人民代表大会常务委员会的法律解释同法律具有同等效力，所以选项B正确，而且“全国人 大常委会的法律解释同法律具有同等效力”自然具有普遍约束力，因此选项D正确。司法解释是指人法院和人民检察院对法律作出的具有普遍约束力的解释，其效力低于全国人 大常委会的法律解释，因此选项C错误。

　　24.根据马克思主义法学的基本观点，下列表述哪一项是正确的?

　　A.法在本质上是社会成员公共意志的体现

　　B.法既执行政治职能，也执行社会公共职能

　　C.法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件

　　D.法不受客观规律的影响

　　答案：B

　　解析：A项否定了法的阶级性：法的阶级性是指：在阶级对立的社会，法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志。C项否定了法的物质制约性：法的物质制约性是指法是由一定社会物质生活条件所决定的。这里所说的“物质生活条件”是指与人类生存条件相关的物质资料的生产方式、地理环境、人口的增长及其密度等诸多方面，其中主要是统治阶级建立政治统治所赖以生存的经济基础。法的物质制约性同法的阶级性相比较，则是更深层次的本质属性。它是法产生与存在的客观基础。D项明显错误：马克思主义法学对法所作的科学揭示，表明了法与客观规律有着密切的联系，表明了法作为一种社会现象是受客观规律支配的。B项是对马克思主义法学观的正确理解。

　　25.下列关于法与道德的表述哪一项是正确的?

　　A.自然法学派认为，实在法不是法律

　　B.分析实证主义法学派认为，法与道德在本质上没有必然的联系

　　C.中国古代的儒家认为，治理国家只能靠道德，不能用法律

　　D.近现代的法学家大多倾向于否定“法律是最低限度的道德”的说法

　　答案：B

　　解析：关于法与道德在本质上的联系，这是一个法在本质上是否包含道德内涵的问题。西方法学界存在两种观点;一是肯定说，以自然法学派为代表，肯定法与道德存在本质上的必然联系，认为法在本质上是内含一定道德因素的概念。实在法只有在符合自然法、具有道德上的善的时候，才具有法的本质而成为法。一个同道德严重对立的邪 恶的法并不是一个坏的法，而是丧失了法的本质的非法的“法”，因而不是法，即“恶法非法”。一是否定说，以分析实证主义法学派为代表，否定法与道德存在本质上的必然联系，认为不存在适用于一切时代、民族的永恒不变的正义或道德准则二法学作为科学无力回答正义的标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对杭的法也依然是法，即“恶法亦法”。由上可知B项正确。

　　26.对法律汇编与法典编纂之间区别的理解，可以有多种角度。下列哪一表述准确地揭示了二者之间的区别?

　　A.法律汇编既可以由个人进行，也可以由社会团体乃至国家机关进行;法典编纂只能由国家立法、执法和司法机关进行

　　B.法律汇编是为了形成新的统一的规范性法律文件;法典编纂是将不同时代的法典汇编成册

　　C.法律汇编可以按年代、发布机关及涉及社会关系内容的不同，适当地对汇编的法律进行改变;法典编纂不能改变原来法律规范的内容

　　D.法律汇编不属于国家机关的立法活动;法典编纂是一种在清理已有立法文件基础上的立法活动

　　答案：D

　　解析：本题考点为规范性法律文件的系统化。规范性法律文件系统化的形式主要有两种：法律汇编、法典编纂。法律汇编是将规范性法律文件按照一定的标准进行排列并汇编成册。这种汇编并不改变规范性文件的内容，因此，它并不是制定法律而仅是一项技术性整理和归类活动。法律汇编的种类很多，有官方的和非官方的。官方的法律汇编主要是由各级法的创制机关汇编的法律;非官方的法律汇编通常是由有关国家机关、大学、研究机关、社会团体、企事业单位根据工作、学习或教学科研的需要而汇编的。法典编纂，是指对属于某一部门法或某类法律的全部规范性文件加以整理、补充、修改，或者在此基础上编制一部新的系统化的法律。因此，法典编纂不同于法律汇编，它并不是一项单纯的技术性工作，而是制定法律的活动。

　　27.下列关于法律原则的表述哪一项是错误的?

　　A.法律原则不仅着眼于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性

　　B.法律原则在适用上容许法官有较大的自由裁量余地

　　C.法律原则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的

　　D.相互冲突的法律原则可以共存于一部法律之中

　　答案：C

　　解析：法律原则与法律规则的区别如下：(1)在内容上，法律规则的规定是明确具体的，它着眼于主体行为及各种条件(情况)的共性;其明确具体的目的是削弱或防止法律适用上的“自由裁量”。与此相比，法律原则的着眼点不仅限于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性。其要求比较笼统、模糊，它不预先设定明确的、具体的假定条件，更没有设定明确的法律后果。它只对行为或裁判设定一些概括性的要求或标准(即使是有关权利和义务的规定，也是不具体的)，但并不直接告诉应当知何去实现或满足这些要求或标准，故在适用时具有较大的余地供法官选择和灵活应用。(2)在适用范围上，法律规则由于内容具体明确，它们只适用于某一类型的行为。而法律原则对人的行为及其条件有更大的覆盖面和抽象性，它们是对从社会生活或社会关系中概括出来的某一类行为、某一法律部门甚至全部法律体系均通用的价值准则，具有宏观的指导性，其适用范围比法律规则宽广。(3)在适用方式上，法律规则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的：如果一条规则所规定的事实是概定的，那么，或者这条规则是有效的，在这种情况下，必须接受该规则所提供的解决办法。或者该规则是无效的，在这种情况下，该规则对裁决不起任何作用。而法律原则的适用则不同，它不是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的，因为不同的法律原则是具有不同的“强度”的，而且这些不同强度的原则甚至冲突的原则都可能存在于一部法律之中。例如，在民法中，无过错原则和公平责任原则，可能与意志自由原则是矛盾的。根据以上内容可知，C项明显错误。

　　28.法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立?

　　A.《律师法》第13条规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义从事法律服务业务;除法律另有规定外，不得从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为义务性规则

　　B.《中小企业促进法》第31条规定：“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流，促进科技成果产业化，积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则

　　C.《宪法》第40条规定：“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则

　　D.《医疗事故处理条例》第62条规定：“军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。”此规定为准用性规则

　　答案：A

　　解析：本题考点为法律规则的分类。其分类如下：(1)授权性规则和义务性规则。按照规则的内容规定不同，法律规则可以分为授权性规则和义务性规则。所谓授权性规则，是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的“可为模式”的规则。所谓义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当做出或不做出某种行为的规则。它也分为两种：(1)命令性规则，是指规定人们的积极义务，即人们必须或应当做出某种行为的规则，例如《婚姻法》规定的“现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意”即属于此种规则。(2)禁止性规则，是指规定人们的消极义务(不作为义务)，即禁止人们做出一定行为的规则，例如《宪法》规定“禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或破坏国家和集体的财产”，即属于此种规则。(2)确定性规则、委任性规则和准用性规则。按照规则内容的确定性程度不同，可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。(3)强行性规则和任意性规则。按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同，可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。所谓强行性规则，是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则。所谓任意性规则，是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。综上所述，本题A项正确。

　　29.法律终止生效是法律时间效力的一个重要问题。在以默示废止方式终止法律生效时，一般应当选择下列哪一原则?

　　A.特别法优于一般法

　　B.国际法优于国内法

　　C.后法优于前法

　　D.法律优于行政法规

　　答案：C

　　解析：法的默示的废止，即在适用法律中。出现新法与旧法冲突时，适用新法而使旧法事实上被废止。从理论上讲，立法机关有意废止某项法律时，应当是清楚而明确的。如果出现立法机关所立新法与旧法发生矛盾的情况，应当按照“新法优于旧法”、“后法优于前法”的办法解决矛盾，旧法因此被新法“默示地废止”。

　　30.下列关于法与道德、宗教、科学技术和政治关系的选项中，哪一项表述不成立?

　　A.宗教宣誓有助于简化审判程序，有时也有助于提高人们守法的自觉性

　　B.法具有可诉性，而道德不具有可诉性

　　C.法与科学技术在方法 论上并没有不可逾越的鸿沟，科学技术对法律方法 论有重要影响

　　D.法的相对独立性只是对经济基础而言的，不表现在对其他上层建筑(如政治)的关系之中

　　答案：D

　　解析：A成立，从诉讼审判方式来看，宗教宣誓有助于简化审判程序。B成立，可诉性是法区别于一切行为规则的显著特征，道德不具有可诉性，主要表现为无形的舆论压力和良心谴责。C成立，法律和科技在方法 论上并没有不可逾越的鸿沟。这不仅仅是由于法律问题常常涉及科学技术方面的内容，同时，科技的长足进步也为处理复杂的法律问题提供了新的具体手段。D不成立，法与政治都属于上层建筑，但法也是上层建筑中相对独立的部分。

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