[2019年法律职业资格考试真题]2019法律职业资格考试测试题5

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　　1.甲因乙久拖房租不付，向法院起诉，要求乙支付半年房租6,000元。在案件开庭审理前，甲提出书面材料，表示时间已过去1个月，乙应将房租增至7,000元。关于法院对甲增加房租的要求的处理，下列哪一选项是正确的?

　　A.作为新的诉讼受理，合并审理

　　B.作为诉讼标的变更，另案审理,

　　C.作为诉讼请求增加，继续审理

　　D.不予受理，告知甲可以另行起诉

　　【答案】C

　　【考点】诉讼标的

　　【解析】诉讼标的与诉讼请求具有密切联系，但两者并不等同。诉讼标的是指当事人之间发生争执并要求法院作出裁判的民事权利义务关系。本题中，诉讼标的是房屋租赁关系，而诉讼请求是要求乙支付拖欠的房租。甲在诉讼过程将之前索要的房租金额从6,000元增至7,000元，仅是诉讼请求的增加，而诉讼标的没有变更。A、B、D项错误，C项正确。

　　2.吴某被王某打伤后诉至法院，王某败诉。一审判决书送达王某时，其当即向送达人郑某表示上诉，但因其不识字，未提交上诉状。关于王某行为的法律效力，下列哪一选项是正确的?

　　A.王某已经表明上诉，产生上诉效力

　　B.郑某将王某的上诉要求告知法院后，产生上诉效力

　　C.王某未提交上诉状，不产生上诉效力

　　D.王某口头上诉经二审法院同意后，产生上诉效力

　　【答案】C

　　【考点】上诉的方式

　　【解析】《民事诉讼法》第一百六十五条规定，上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由;上诉的请求和理由。因此，王某虽口头上表示其要上诉，但没有递交上诉状，不产生上诉效力。A、B、D项错误，C项正确。

　　3.甲、乙因遗产继承发生纠纷，双方书面约定由某仲裁委员会仲裁。后甲反悔，向遗产所在地法院起诉。法院受理后，乙向法院声明双方签订了仲裁协议。关于法院的做法，下列哪一选项是正确的?

　　A.裁定驳回起诉

　　B.裁定驳回诉讼请求

　　C.裁定将案件移送某仲裁委员会审理

　　D.法院裁定仲裁协议无效，对案件继续审理

　　【答案】D

　　【考点】仲裁的范围和仲裁协议的效力

　　【解析】《仲裁法》第3条规定：“下列纠纷不能仲裁：(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。”第17条规定：“有下列情形之一的，仲裁协议无效：(一)约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的;(二)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议;(三)一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。”由此可知，甲乙之间关于遗产继承的仲裁协议无效，因此法院应当对案件继续审理，D项正确。

　　4.季某诉赵某解除收养关系，一审判决解除收养关系，赵某不服提起上诉。二审中双方和解，维持收养关系，向法院申请撤诉。关于本案下列哪一表述是正确的?

　　A.二审法院应当准许当事人的撤诉申请

　　B.二审法院可以依当事人和解协议制作调解书，送达双方当事人

　　C.二审法院可以直接改判

　　D.二审法院可以裁定撤销原判

　　【答案】A

　　【考点】二审程序中和解的处理

　　【解析】根据《人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第339条：“当事人在第二审程序中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人;因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。”之规定可知，二审中季某、赵某双方和解，维持收养关系，向法院申请撤诉的，二审法院应当准许当事人的撤诉申请。A选项正确，其他选项错误。

　　5.下列哪一类案件可以由被告住所地法院管辖?

　　A.专利侵权案件

　　B.海难救助费用案件

　　C.共同海损案件

　　D.遗产继承案件

　　【答案】A

　　【考点】管辖制度

　　【解析】A选项，《民事诉讼法》第二十一条规定，对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。因此，只要法律没有特殊规定，对于一般案件都适用被告住所地法院管辖。A项正确。

　　B选项，《民事诉讼法》第三十一条规定，因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。B项错误。

　　C选项，《民事诉讼法》第三十二条规定，因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。C项错误。

　　D选项，《民事诉讼法》第三十三条第(三)项规定，因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。D项错误。

　　6.下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉?

　　A.甲起诉请求乙停止损害其名誉

　　B.丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同

　　C.男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养

　　D.王某起诉李某，请求解除收养关系

　　【答案】A

　　【考点】给付之诉

　　【解析】给付之诉是指法院依据原告的诉讼请求，判令被告向原告履行特定给付义务的诉讼，一般为给付一定的金钱或为、不为特定的行为，A项正确，BCD项均为变更之诉。

　　7.海昌公司因丢失票据申请公示催告，期间届满无人申报权利，海昌公司遂申请除权判决。在除权判决作出前，家佳公司看到权利申报公告，向法院申报权利。对此，法院下列哪一做法是正确的?

　　A.因公示催告期满，裁定驳回家佳公司的权利申报

　　B.裁定追加家佳公司参加案件的除权判决审理程序

　　C.应裁定终结公示催告程序

　　D.作出除权判决，告知家佳公司另行起诉

　　【答案】C

　　【考点】公示催告程序中特殊情形下的权利申报。

　　【解析】《适用解释》第450条规定：“在申报期届满后、判决作出之前，利害关系人申报权利的，应当适用民事诉讼法第221条第2款、第3款规定处理。”《民事诉讼法》第221条第2、3款规定：“人民法院收到利害关系人的申报后，应当裁定终结公示催告程序，并通知申请人和支付人。申请人或者申报人可以向人民法院起诉。”据此，本题的四个选项中，只有C项合法。

　　二、多项选择题

　　8.郑飞诉万雷侵权纠纷一案，虽不属于事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件，但双方当事人约定适用简易程序进行审理，法院同意并以电子邮件的方式向双方当事人通知了开庭时间(双方当事人均未回复)开庭时被告万雷无正当理由不到庭，法院作出了缺席判决。送达判决书时法院通过各种方式均未联系上万雷，遂采取了公告送达方式送达了判决书。对此，法院下列的哪些行为是违法的?

　　A.同意双方当事人的约定，适用简易程序对案件进行审理

　　B.以电子邮件的方式向双方当事人通知开庭时间

　　C.作出缺席判决

　　D.采取公告方式送达判决书

　　【答案】CD

　　【考点】简易程序

　　【解析】A项考查简易程序的选择。《民事诉讼法》第157条规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。基层人民法院和它派出的法庭审理前款规定以外的民事案件，当事人双方也可以约定适用简易程序。”据此，A项正确。

　　B项考查简易程序的送达。《适用解释》第261条第1款规定：“适用简易程序审理案件，人民法院可以采取捎口信、电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达裁判文书以外的诉讼文书。”据此，B项的行为合法。

　　C项考查简易程序能否适用缺席判决。《适用解释》第261条第2款规定：“以简便方式送达的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人已经收到的，人民法院不得缺席判决。”据此，C项的行为违法。

　　D项考查简易程序的送达。《适用解释》第140条规定：“适用简易程序的案件，不适用公告送达。”据此，D项的行为违法。

　　9.住所位于我国A市B区的甲公司与美国乙公司在我国M市N区签定了一份买卖合同，美国乙公司在我国C市D区设有代表处。甲公司因乙公司提供的产品质量问题诉至法院。关于本案，下列哪些选项是正确的?

　　A.M市N区法院对本案有管辖权

　　B.C市D区法院对本案有管辖权

　　C.法院向乙公司送达时，可向乙公司设在C市D区的代表处送达

　　D.如甲公司不服一审判决，应当在一审判决书送达之日起十五日内提起上诉

　　【答案】ABCD

　　【考点】涉外民事诉讼程序

　　【解析】AB项：这两项考查涉外民事诉讼的管辖。《民事诉讼法》265条规定：“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。”本案中，M市N区为合同签订地，C市D区为代表机构住所地，由此可知，这两地法院均有管辖权，AB项表述正确。

　　C项：该项考查涉外民事诉讼程序中的送达。《民事诉讼法》第267条规定，人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用下列方式：“(五)向受送达人在中华人民共和国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达;”由该规定可知C项正确。

　　D项：该项考察涉外民事诉讼程序的上诉期。《人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第538条规定：“不服第一审人民法院判决、裁定的上诉期，对在中华人民共和国领域内有住所的当事人，适用民事诉讼法第一百六十四条规定的期限;对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，适用民事诉讼法第二百六十九条规定的期限。当事人的上诉期均已届满没有上诉的，第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。”《民事诉讼法》第164条第一款规定：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。

　　”本案中，甲公司为居住在我国领域内的，适用第164条所规定的期限，上诉期为15天，D项正确。

　　三、不定项选择题

　　10.2011年7月11日，A市升湖区法院受理了黎明丽(女)诉张成功(男)离婚案。7月13日，升湖区法院向张成功送达了起诉状副本。7月18日，张成功向升湖区法院提交了答辩状，未对案件的管辖权提出异议。8月2日，张成功向升湖区法院提出管辖权异议申请，称其与黎明丽已分居2年，分别居住于A市安平区各自父母家中。A市升湖区法院以申请管辖权异议超过申请期限为由，裁定驳回张成功管辖权异议申请。后，升湖区法院查明情况，遂裁定将案件移送安平区法院。安平区法院接受移送，确定适用简易程序审理此案。

　　安平区法院在案件开庭审理时组织调解。

　　黎明丽声称：2005年12月，其与张成功结婚，后因张成功有第三者陈佳，感情已破裂，现要求离婚。黎明丽提出，离婚后儿子张好帅由其行使监护权，张成功每月支付抚养费1500元。现双方存款36万元(存折在张成功手中)，由2人平分，生活用品归各自所有，不存在其它共有财产分割争议。

　　张成功承认：2005年12月，其与黎明丽结婚，自己现在有了第三者，36万元存款在自己手中，同意离婚，同意生活用品归各自所有，同意不存在其它共有财产分割争议。不同意支付张好帅抚养费，因其是黎明丽与前男友所生。

　　黎明丽承认：张好帅是其与前男友所生，但在户籍登记上，张成功与张好帅为父子关系，多年来父子相称，形成事实上的父子关系，故要求张成功支付抚养费。

　　调解未能达成协议。在随后的庭审中，黎明丽坚持提出的请求;张成功对调解中承认的多数事实和同意的请求予以认可，但否认了有第三者一事，仍不同意支付张好帅抚养费。黎明丽要求法院通知第三者陈佳以无独立请求权的第三人身份参加诉讼。

　　安平区法院作出判决：解除黎明丽、张成功婚姻关系;张好帅由黎明丽行使监护权，张成功每月支付抚养费700元;存款双方平分，生活用品归个人所有，不存在其它共有财产分割争议。法院根据调解中被告承认自己有第三者的事实，认定双方感情破裂，张成功存在过失。

　　对黎明丽要求陈佳以无独立请求权第三人参加诉讼的请求，下列选项正确的是：

　　A.法院可以根据黎明丽的请求，裁定追加陈佳为无独立请求权第三人

　　B.如张成功同意，法院可通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼

　　C.无论张成功是否同意，法院通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼都是错误的

　　D.如陈佳同意，法院可通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼

　　【答案】C

　　【解析】《民事诉讼法》第五十六条第二款规定，对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。据此可知，作为无独立请求权第三人参加诉讼的条件之一是“与案件处理结果有法律上的利害关系”，所谓法律上的利害关系，是指无独立请求权第三人的权利义务将受原告和被告间诉讼结果的影响，从而使权利义务有所增加或减少。在本案中，陈佳与黎明丽与张成功之间离婚案件的处理结果没有法律上的利害关系，无论哪方胜诉对其权利义务都没有任何影响。因此，她不属于本案的无独立请求权第三人，法院不能通知其以无独立请求权第三人的身份参加诉讼。

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