2017年司法考试卷三答案解析:2017年司法考试卷三《民法》练习试题及答案12

　　三、不定项选择题
　　(11-16题共用题干)
　　乙欠甲，丙欠乙，丁欠丙若干债务，且他们之间的债权均已到期，债权人欲行使代位权。请根据代位权的理论和规定回答下列问题：
　　11.设甲、乙均欲行使代位权，在代位权诉讼中，下列表述正确的是：( )
　　A.甲应以丙为被告
　　B.乙应以丁为被告
　　C.甲可以丁为被告
　　D.乙以丙、丁为被告
　　【参考答案】AB
　　12.设甲欲行使代位权，其应满足的条件是：( )
　　A.甲应以乙的名义提起诉讼
　　B.乙的债权可为抚恤金债权
　　C.乙对丙的债权未提起诉讼
　　D.乙未与丙订有仲裁协议
　　【参考答案】C
　　13.设乙提起代位权诉讼后，丙的另一债权人庚也提起了代位权诉讼，此案应如何处理?( )
　　A.此案应由丁之所在地法院管辖
　　B.此案可并案审理、
　　C.对于庚的代位权诉讼请求，法院应裁定驳回
　　D.对于乙、庚的代位权诉讼，法院应按其债权比例判决
　　【参考答案】ABD
　　14.设甲对丙提起代位权诉讼后，丙在代位权诉讼中享有哪些抗辩权?( )
　　A.丙可以乙对甲的抗辩权对甲行使
　　B.丙可以自己对乙的抗辩权对甲行使
　　C.丙可以对甲行使先诉抗辩权
　　D.丙可以对甲行使乙未诉自己的抗辩权
　　【参考答案】AB
　　15.设法院判决乙的代位权诉讼胜诉，就诉讼费用和丁向谁履行，表述正确的是：( )
　　A.诉讼费用由丁承担
　　B.丁应向乙履行
　　C.丁应向丙履行
　　D.丁应向甲履行
　　【参考答案】AB
　　16.设甲与乙、乙与丙的债权为金钱债权，且数额相等。法院判决甲的代位权诉讼胜诉，由丙向甲履行，但在履行中丙发生无力履行的情况。他们之间的债权关系如何?( )
　　A.甲与乙之间的债权债务关系消灭
　　B.乙与丙之间的债权债务关系消灭
　　C.甲仍有权向乙追偿未获清偿的部分
　　D.甲只能向丙取得偿还
　　【参考答案】ABD
　　【参考解析】
　　11.本题涉及代位权诉讼中的被告问题本题的难点在于，本题中存在两个代位权诉讼，而非一个代位权诉讼依照《合同法解释(一)》的规定，在代位权诉讼中，债权人应当以次债务人为被告，而非以债务人为被告债务人在代位权诉讼中处于第三人的地位甲欲提起代位权诉讼，应当以丙为被告乙欲提起代位权诉讼，应当以丁为被告代位权诉讼中的被告不能延伸到次次债务人，故甲不能以丁为被告提起代位权诉讼至于乙提起代位权诉讼，当然不能以丙、丁为被告，因为丙为乙的债务人只有丁为乙的次债务人因此，本题正确选项为AB
　　12.本题涉及代位权的行使条件问题代位权是债权人的固有权，该权利来源于债权的保全功能代位权不是代理权，故甲应以自己的名义提起代位权诉讼，而非以乙的名义提起代位权诉讼作为代位权行使标的的债务人的债权应是已到期的金钱债权，劳务债权和财物债权不能作为代位权的标的，但金钱债权中，如果是专属于债务人自身的金钱债权，也不得作为代位权的标的乙对丙享有的抚恤金债权虽为金钱债权，但是专属于债务人自身的金钱债权，故甲不能行使代位权代位权行使的另一要件是债务人怠于行使其到期债权，债务人怠于行使的标准是债务人没有提起诉讼或者没有申请仲裁，故乙对丙的债权没有提起诉讼是债权人甲对丙行使代位权的条件至于乙、丙之间是否订有仲裁协议不影响甲行使代位权，即使乙、丙之间订有仲裁协议，只要乙未申请仲裁，甲就可对丙提起代位权诉讼因此，本题正确选项为C
　　13.本题涉及代位权诉讼的管辖及两个代位权诉讼的处理问题对于代位权诉讼，应由次债务人所在地法院管辖本题中，乙的次债务人为冬丙的另一债权人的次债务人也为冬故该案应由丁之所在地法院管辖依照《合同法解释(一)》之规定，债权人之一提起代位权诉讼后，又有其他债权人提起代位权诉讼的，该案应当并案审理次债务人的债务不足以满足两个债权人诉讼请求的，法院应按其债权比例判决因此，本题正确选项为ABD
　　14.本题涉及代位权诉讼的抗辩权问题在代位权诉讼中，次债务人可以债务人对债权人的抗辩，也可以自己对债务人的抗辩对债权人行使，故AB选项正确在代位权诉讼中，不要求债权人先诉债务人，也不要求债务人先诉次债务人，故CD选项错误因此，本题正确选项为AB
　　15.本题涉及代位权诉讼中的诉讼费用承担和代位权胜诉后次债务人的履行问题依照《合同法解释(一)》之规定，在代位权诉讼中，如果债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人承担债权人胜诉后，次债务人应当向债权人履行，而非向债务人履行本题选项为AB
　　16.本题涉及代位权诉讼判决后的效力问题依照《合同法解释(一)》之规定，代位权诉讼胜诉后，人民法院判决由次债务人向债权人履行清偿义务的，债权人与债务人之间的债权债务关系、债务人与次债务人之间的债权债务关系发生消灭效力，故AB选项正确实际上，因判决在债权人与次债务人之间形成了一新的债权债务关系，故C选项错误，D选项正确本题正确选项为ABD

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