法理学背诵薄讲义-法律论证

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理学背诵薄讲义-法律论证

一、简答法律论证的含义及特点 概念

在司法过程中对判决理由的正当性、合法性或合理性进行论证,即在诉讼过程中,诉讼主体运用证据确定案件事实、得出结论的思维过程。法律论证的目的,是从多种合理甚至合法的法律主张中论证出最佳选择。

特征

1)法律论证理论是对传统法律教义学和解释理论的超越,它意识到法律三段论的局限,强调“法外”因素在法律正当性论证(证成)中的意义,属于合情理论证(即似真论证)

2)法律论证一般由两个部分组成,即法律问题和事实问题,但由于事实、法律、社会等因素的变化,论证的结论有可能被证伪或被修正,即在法律论证看来,结论不是绝对的,具有可废止性,也可称为可改写性或可证伪性。

二、论述法律论证的正当性标准(2016年简答,2017/2019年分析论述)

内容的融贯性

1)即追求“价值与事实、整体与部分、规则与原则、原理与精神的系统性、连贯性和一致性,以及法律体系与外部社会”之间的


内外融贯。

2既追求法律意义的合法性,又要追求广泛意义上的正当性,即社会认同——包括道德评价和利益平衡、消弭事实与价值之间的差异等。

程序的合理性

法律论证理论建立在对结论的非绝对性、非唯一性认知上,论证过程的合理、公正决定着结论的正当性,因此,应建立相应的程序标准。

1)在谈判、调解、仲裁、听证会、论证会、法庭辩论和审判等各种机制和程序中,均有相应的程序规则。

2)司法程序尤其强调“公开性、严格性、对抗性、程序合法性”,而非司法程序则侧重“非公开性、灵活性、非对抗性、结果合理性”

依据的客观性和逻辑有效性

1从依据的客观性看,法律论证不是完全主观和随意的主张,而是必须依据基本的法律和社会规范以及合理的逻辑规则达成。

2)从逻辑有效性来看,在论证中需要遵循基本的形式逻辑规则,如概念的一致性、逻辑的严谨性、因果关系的客观性,等等。

效果最优性

当代中国法律论证,要跳出形式主义、教条主义,充分考量方案


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