2018法律职业资格考试大纲-2018法律职业资格《行政法与行政诉讼》习题

副标题:2018法律职业资格《行政法与行政诉讼》习题

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  1.[多选题]国务院制定的某行政法规违反了法律。则下列关于该行政法规监督的说法正确的选项是:

  A.全国人 大常委会有权撤销该行政法规

  B.公民个人不能够向全国人 大常委会提出对该行政法规进行审查的建议

  C.全国人 大专门委员会可以向制定机关提出书面审查意见或者召开联合审查会议,要求制定机关到会说明情况,再向制定机关提出书面审查意见

  D.制定机关对于全国人 大专门委员会提出的书面审查意见应当在三个月内提出是否修改的意见

  参考答案:A,C

  答案解析:有权撤销行政法规的主体是全国人 大常委会,撤销的理由是行政法规同宪法和法律相抵触。据此,A选项中的说法是正确的。除了国务院、中央军事委员会、人民法院、人民检察院中央国家机关可以提出书面审查要求外,省级人 大常务委员会也有权提出书面审查要求。对这些有权机关提出的书面审查要求,全国人 大常委会应当审查、提出意见。此外,这些有权国家机关之外的其他国家机关和社会团体、企业事业组织以及公民有权提出书面审查建议,对此全国人 大常委会仅在研究后认为必要时才进行审查、提出意见。据此,公民个人无权提出审查行政法规的要求,但可以提出审查建议。B选项否认公民个人提出审查建议权利的说法是错误的。对于书面审查要求或者书面审查意见的处理,由全国人 大专门委员会进行。处理有两种方式,一种是直接向制定机关提出书面审查意见;一种则是召开联合审查会议,要求制定机关到会说明情况,再向制定机关提出书面审查意见。据此,C选项采取了后一种方式是合法的。对于全国人 大专门委员会提出的书面审查意见,制定机关应当在两个月内研究提出是否修改的意见,并向全国人民代表大会法律委员会和有关的专门委员会反馈。D选项中关于制定机关审查期限为三个月的说法是错误的。

  2.[多选题]“非典”期间,某市某区居民楼里出现一个疑似病例,有关行政部门遂要求该居民楼的其他住户咱家中隔离观察30天,并通过居委会向卫生部门每日报告个人体温早晚各一次。试问该行政部门运用了哪些类型的行政应急措施?

  A.授益性应急措施

  B.负担性应急措施

  C.限制性应急措施

  D.补充性应急措施

  参考答案:B,C

  答案解析:行政应急措施的类型没有补充性的划分,D项错误。对于限制人身自由的,不是授益的,A错误。

  3.[多选题]某机关欲对下列公务员予以辞退,其中对哪些人的辞退不符合公务员法的规定?A.张某,因工作期间被汽车撞坏双腿,被确定为五级残废,丧失工作能力

  B.赵某,因患病住院,仍在法律规定的医疗期内

  C.郭某,已经怀孕9个月

  D.徐某,请加期间无正当理由逾期不归已超过18天

  参考答案:A,B,C

  答案解析:《公务员法》第八十四条对有下列情形之一的公务员,不得辞退:(一)因公致残,被确认丧失或者部分丧失工作能力的;(二)患病或者负伤,在规定的医疗期内的;(三)女性公务员在孕期、产假、哺乳期内的;(四)法律、行政法规规定的其他不得辞退的情形。

  4.[多选题]一般情况下行政复议案件以上一级行政机关管辖为原则,但对于()申请复议的案件,则由原行为机关管辖?

  A.对国务院各部门所作决定不服的

  B.上一级没有相应主管部门

  C.对省级政府所作决定不服的

  D.对依法律规定经上级行政机关批准的决定不服的

  参考答案:A,C

  答案解析:《行政复议法》第14条规定:“对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议.对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼:也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决.”据此,选项AC正确,BD错误.

  5.[多选题]下列哪些规范性法律不得设定行政许可

  A.国务院的决定

  B.部门规章

  C.地方性法规

  D.较大市的政府规章

  参考答案:B,D

  答案解析:行政许可法第十四条:“本法第十二条所列事项,法律可以设定行政许可。尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。必要时,国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后,除临时性行政许可事项外,国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律,或者自行制定行政法规。”第十五条:“本法第十二条所列事项,尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可;尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章,不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可,不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场。”可见,经常性行政许可,由全国人 大及其常委会以法律,国务院以行政法规、有权地方人 大及其常委会以地方性法规来设定。而非经常性行政许可,即临时性的行政许可,国务院可以决定形式和省、自治区、直辖市人民政府可以以规章形式设定。省、自治区、直辖市人民政府设定非经常性行政许可的条件是(1)尚未制定法律、行政法规、地方性法规;(2)因行政管理的需要,确需立即实施行政许可;(3)实施满1年需要继续实施的,应当提请---------本级人 大及其常委会制定地方性法规。因此,部门规章和较大市规章无许可设定权.但可对上位法作出具体规定。因此,BD当选。

  6.[多选题]依照《行政许可法》的规定,下列哪些事项不计算在行政许可决定的期限之内?A.申请人补正材料

  B.招标、拍卖

  C.检验、检测、检疫、鉴定和专家评审

  D.听证

  参考答案:A,B,C,

  答案解析:《行政许可法》第45条规定,行政机关作出行政许可决定,依法需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的,所需时间不计算在本节规定的期限内。因此,选项ABC是正确的。另外,申请人补正材料,表明行政机关还没有决定受理,这样申请人补正材料的时间也不计算入行政许可的决定期限,所以选项D也应选。

  7.[多选题]在下列哪些情形下,行政机关应当依法注销有关的行政许可?

  A.某注册会计师,因车祸而死亡

  B.某煤矿获得开矿许可,但由于地震的原因无法开采

  C.某食品企业被依法宣告破产,其获得的卫生许可

  D.某商业银行违规操作被银行业监督管理委员会吊销银行业务经营许可证

  参考答案:A,B,C,D

  答案解析:《行政许可法》第70条规定了行政许可的注销的几种情形。选项A,该公民死亡,其注册会计师证应当注销。选项B,采矿许可因地震之不可抗力而不得实施,应依法注销。选项C,食品公司被宣告破产,将依法终止,则应当依法注销其公司登记以及所取得的卫生许可。选项D,商业银行业务经营许可被依法吊销,银监会应当注销其银行业务经营许可。

  8.[多选题]下列表述正确的是:

  A.行政机关已经给予当事人行政罚款1万元处罚的,人民法院判处罚金3万元时,再执行2万元罚金

  B.公安机关留置、盘查2日折抵行政拘留2日

  C.行政拘留15日折抵有期徒刑15日

  D.行政拘留10日折抵拘役20日

  参考答案:A,B,C

  答案解析:根据《行政处罚法》第28条规定:违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期.违法行为构成犯罪,人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款的,应当折抵相应罚金.根据该规定,选项AC正确,选项D错误.根据《治安管理处罚法》第92条规定,对决定给予行政拘留处罚的人,在处罚前已经采取强制措施限制人身自由的时间,应当折抵.限制人身自由一日,折抵行政拘留一日.所以B选项正确.

  9.[多选题]根据《行政处罚法》的规定,对于行政处罚的罚款、没收违法所得或没收非法财物拍卖所得的款项,正确的做法是:

  A.对于错误的罚款,财政部门可以返还给做出处罚决定的行政机关,由其返还给当事人

  B.全部上缴国库

  C.由收缴罚款的银行上缴作出处罚决定的机关

  D.任何机关或个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分

  参考答案:B,D

  答案解析:《行政处罚法》第五十三条:除依法应当予以销毁的物品外,依法没收的非法财物必须按照国家规定公开拍卖或者按照国家有关规定处理。罚款、没收违法所得或者没收非法财物拍卖的款项,必须全部上缴国库,任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分;财政部门不得以任何形式向作出行政处罚决定的行政机关返还罚款、没收的违法所得或者返还没收非法财物的拍卖款项。A错误。B正确C错误。D正确。

  10.[多选题]某地区爆发大面积禽流感,省人民政府启动应急预案,成立了重大动物疫情应急指挥部,该指挥部对疫区有权采取下列哪些措施?

  A.在疫区出入的交通路口设置临时动物检疫消毒站,对出入的人员和车辆进行消毒

  B.扑杀并销毁染疫和疑似染疫的动物及其同群动物


  C.关闭动物及动物产品交易市场

  D.对动物圈舍、动物排泄物、垫料、污水和其他可能受污染的物品、场地进行消毒或者无害化处理

  参考答案:A,B,C,D

  答案解析:《重大动物疫情应急条例》第三十条对疫区应当采取下列措施:(一)在疫区周围设置警示标志,在出入疫区的交通路口设置临时动物检疫消毒站,对出入的人员和车辆进行消毒;(二)扑杀并销毁染疫和疑似染疫动物及其同群动物,销毁染疫和疑似染疫的动物产品,对其他易感染的动物实行圈养或者在指定地点放养,役用动物限制在疫区内使役;(三)对易感染的动物进行监测,并按照国务院兽医主管部门的规定实施紧急免疫接种,必要时对易感染的动物进行扑杀;(四)关闭动物及动物产品交易市场,禁止动物进出疫区和动物产品运出疫区;(五)对动物圈舍、动物排泄物、垫料、污水和其他可能受污染的物品、场地,进行消毒或者无害化处理。

  11.[多选题]王某为甲县人,经常居住地为乙县。一日王某到丙县某钢厂去拉货,后丙县某钢厂怀疑王某在拉货的同时,将该钢厂的钢材偷拉走,遂向丙县公安局报案,丙县公安局对王某作出扣押王某的车辆同时拘留15天的决定。王某对此不服,提起行政诉讼,下列哪些说法是不正确的?

  A.王某只能向甲县法院提起诉讼

  B.王某只能向乙县提起诉讼

  C.王某只能向丙县法院提起诉讼

  D.王可以选择向甲县、乙县、丙县三县任一人民法院提起诉讼

  参考答案:A,B,C

  答案解析:《行政诉讼法解释》第9条规定:行政诉讼法第18条规定的“原告所在地”,包括原告的户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的,被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的,既可以向被告所在地人民法院提起诉讼,也可以向原告所在地人民法院提起诉讼,受诉人民法院可一井管辖。根据此条答案应为ABC

  12.[多选题]张某经甲市乙区工商行政管理局批准租用一个店面经营百货。一日,该局的两名执法人员到张某店中征收管理费时,因没能很好招待执法人员,两名执法人员即强行没收了张某的一台彩电,并将正在营业中的商店查封。张某对查封商店的行为不服提出了行政复议申请。请问下列哪种说法正确?

  A.张某可以向甲市工商行政管理局申请复议

  B.两名执法人员的行为系滥用职权的行为

  C.即使张某没有提出行政赔偿请求,复议机关也应当责令某区工商行政管理局返还张某的彩电

  D.复议机关接到张某的复议申请后,应在7日内进行审查

  参考答案:A,B,C

  答案解析:《行政复议法》第二十九条:申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求,行政复议机关对符合国家赔偿法的有关规定应当给予赔偿的,在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时,应当同时决定被申请人依法给予赔偿。申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的,行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款,撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时,应当同时责令被申请人返还财产,解除对财产的查封、扣押、冻结措施,或者赔偿相应的价款。C项正确。第十七条行政复议机关收到行政复议申请后,应当在五日内进行审查,对不符合本法规定的行政复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人;对符合本法规定,但是不属于本机关受理的行政复议申请,应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定外,行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。D项错误。

  13.[多选题]下列哪些情形属于行政复议的最终裁决?

  A.甲不服重庆市人民政府作出的复议决定,申请国务院作出裁决

  B.某民办高校不服省政府通知中给自己增加的义务,向省政府申请复议,并由省政府作出复议决定

  C.省政府根据本机关征用土地的决定作出的确认土地权属的行政复议决定

  D.申请游 行示 威的群众负责人对市公安局不许可的决定不服,向市政府申请复议,由市政府做出的复议决定

  参考答案:C,D

  答案解析:《行政复议法》第十四条:对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。可见,并非所有的省级政府的复议决定都可以向国务院申请最终裁决的,只有引起争议的具体行政行为是省部级政府做出的进行复议后才能够申请国务院作最终裁决。A错误。B是省级政府的一般性的复议决定,因此不具有终局效力。C项属于《行政复议法》第三十条第二款规定的情形。D属于《集会游 行示 威法》第13条规定的情形。

  14.[多选题]某市工商局以某公司无合法证明,冒充国产品牌计算机进行非法销售为由,没收某公司一批计算机。某公司在提起行政诉讼后,向法院提供了这批计算机技术指标,某市工商局则提供了某省商检局对其中一台计算机的鉴定结论。请问下列哪种说正确?

  A.某公司所提供的技术指标时,应附有说明材料

  B.若某省商检局鉴定程序违法,法院应对其作出的鉴定结论不予采纳

  C.某公司提供证据的行为是承担举证责任的表现

  D.人民法院认为需要对计算机进行鉴定时,可以指定有关的鉴定部门进行鉴定

  参考答案:A,D

  答案解析:《人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第十条:根据行政诉讼法第三十一条第一款第(一)项的规定,当事人向人民法院提供书证的,应当符合下列要求:(一)提供书证的原件,原本、正本和副本均属于书证的原件。提供原件确有困难的,可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本;(二)提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的,应当注明出处,经该部门核对无异后加盖其印章;(三)提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献等书证的,应当附有说明材料;(四)被告提供的被诉具体行政行为所依据的询问、陈述、谈话类笔录,应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。法律、法规、司法解释和规章对书证的制作形式另有规定的,从其规定。A项正确。第六十二条:对被告在行政程序中采纳的鉴定结论,原告或者第三人提出证据证明有下列情形之一的,人民法院不予采纳:(一)鉴定人不具备鉴定资格;(二)鉴定程序严重违法;(三)鉴定结论错误、不明确或者内容不完整。程序违法必须“严重”,才不予采纳。因此,B项错误。某公司提供证据的行为是承担提供证据责任的表现,不是承担举证责任的表现。二者的含义是不同的。C错误。《行政诉讼法》第三十五条:在诉讼过程中,人民法院认为对专门性问题需要鉴定的,应当交由法定鉴定部门鉴定;没有法定鉴定部门的,由人民法院指定的鉴定部门鉴定。D正确。

  15.[多选题]根据《政府信息公开条例》的相关规定,下列说法正确的是:

  A.郝某依法向供电局申请公开居民小区上的高压线路图,如果该信息属于公开范围,则电业局应当告知郝某获取该政府信息的方式和途径

  B.郝某依法向电业局申请公开居民小区上的高压线路图,如果该信息涉及国家秘密,依法属于不予公开的范围,则电业局应当向郝某说明不予公开的理由

  C.郝某依法向工商局申请公开居民小区上的高压线路图,工商局认为该信息的公开属于电业局的职责,遂告知郝某应当依法向电业局提出申请,并将电业局的联系方式与地址告知郝某

  D.郝某依法向县民政局申请公开某信息,民政局审查后,认为其申请的内容不明确,于是依法做出了驳回郝某申请的决定

  参考答案:A,B,C

  答案解析:《政府信息公开条例》第21条之规定:“对申请公开的政府信息,行政机关根据下列情况分别作出答复:(一)属于公开范围的,应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径;(二)属于不予公开范围的,应当告知申请人并说明理由;(三)依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的,应当告知申请人,对能够确定该政府信息的公开机关的,应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式;(四)申请内容不明确的,应当告知申请人作出更改、补充。”可知,A项所述符合上述第(一)项之规定,因此,A正确。B项所述符合上述法条第(二)项之规定,因此,B正确。C项所述符合上述第(三)项之规定,因此,C正确。根据《政府信息公开条例》第21条第(四)项规定,如果民政局审查后,认为其申请的内容不明确,应当告知郝某对申请书作出更改、补充,而不是予以驳回。因此,D错误。

  16.[多选题]根据《治安管理处罚法》的规定,下列哪些情形下,对违反治安管理行为人只决定行政拘留处罚,但不执行拘留处罚?

  A.王某,现年15岁,因结伙斗殴被公安机关给予拘留3天的治安管理处罚

  B.胡某,现年17岁,初次违反治安管理,因非法携带管制刀 具而被公安机关给予拘留5天的治安管理处罚

  C.安某,现年65岁,因非法限制他人人身自由而被公安机关给予拘留5天的治安管理处罚

  D.罗某,正在怀孕,因散布他人隐私而被公安机关给予拘留5天的治安管理处罚

  参考答案:A,B,D

  答案解析:根据《治安管理处罚法》第21条之规定“违反治安管理行为人有下列情形之一,依照本法应当给予行政拘留处罚的,不执行行政拘留处罚:(一)已满十四周岁不满十六周岁的;(二)已满十六周岁不满十八周岁,初次违反治安管理的;(三)七十周岁以上的;(四)怀孕或者哺乳自己不满一周岁婴儿的。”因此,A项符合上述第(一)种情形,因此,A正确。胡某,系已满16周岁未满18周岁的未成年人,且初次违反治安管理处罚,符合《治安管理处罚法》第21条规定的第(二)种情形,因此,B项当选。对于C项,安某尚未年满70周岁,而且也不具有法定的不予执行行政拘留的其他情形,因此,C项错误,不当选。对于D项,符合《治安管理处罚法》第21条规定的第(四)种情形,因此,D项当选。

  17.[多选题]张某和王某同时向县林业局申请一个采伐许可证名额。县林业局经过审查认为张某不符合采伐条件,而王某符合,上报市林业局批准后将许可证颁发给了王某,对张某的申请不予许可,张某不服,向法院提起行政诉讼,下列说法正确的是:

  A.张某应当在收到不予许可决定之日起三个月内向法院起诉

  B.张某对不予许可的决定不服的,应当以县林业局和市林业局为共同被告

  C.王某可作为第三人参加行政诉讼

  D.如被告怠于举证,但王某向法院提交了能证明被诉行为合法的证据,因行政诉讼的举证责任由被告承担,法院仍应当判决撤销该采伐许可

  参考答案:A,C

  答案解析:《行政诉讼法》第39条规定:“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。”故选项A正确。《人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第4条规定:“当事人不服行政许可决定提起诉讼的,以作出行政许可决定的机关为被告;行政许可依法须经上级行政机关批准,当事人对批准或者不批准行为不服一并提起诉讼的,以上级行政机关为共同被告;……”本案中张某仅对不予许可的决定不服,应以县林业局为被告,故选项B错误,不选。《行政诉讼法》第27条规定:“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。”采伐许可同王某有利害关系,王某可以作为第三人参加行政诉讼,故选项C正确。《人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第8条规定:“被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的,与被诉行政许可行为有利害关系的第三人可以向人民法院提供;第三人对无法提供的证据,可以申请人民法院调取;人民法院在当事人无争议,但涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的情况下,也可以依职权调取证据。第三人提供或者人民法院调取的证据能够证明行政许可行为合法的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求。”王某提交了相关的证据证明行政许可行为合法,人民法院应判决驳回原告的诉讼请求,故选项D错误。

  18.[多选题]甲市乙县丙派出所,以故意伤害他人身体为由,对肖某处以拘留8日的治安管理处罚,肖某不服,欲提起行政复议,下列说法正确的是:

  A.肖某可以向乙县公安局提出复议申请

  B.肖某可以向乙县人民政府提出行政复议申请,也可以向甲市公安局提出行政复议申请

  C.如果肖某递交的行政复议申请材料不齐全,行政复议机关可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知肖某补正

  D.如果肖某就该治安管理处罚决定,先向乙县公安局提出复议申请,后又向乙县人民政府提出复议申请,应当由最先收到其行政复议申请的乙县公安局受理

  参考答案:B,C

  答案解析:《行政复议法实施条例》第14条规定:“行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,对外以自己名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人。”结合《治安管理处罚法》第91条之规定:“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。”可知,丙派出所作为乙县公安局的派出机构,其对肖某作出的拘留的治安管理处罚决定,没有法律、法规的授权,因此,肖某如果对此不服,应当以县公安局为复议被申请人。结合《行政复议法》第12条第1款之规定:“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。”可知,肖某应当以县公安局为复议被申请人,并向乙县人民政府或者甲市公安局提出行政复议申请。因此,A选项错误,不选;B选项正确,当选。《行政复议法实施条例》第29条规定:“行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的,行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知申请人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限……”因此,如果肖某递交的行政复议申请材料不齐全,行政复议机关(乙县人民政府或者甲市公安局),可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知肖某补正。因此,C选项正确。《行政复议法实施条例》第30条规定:“申请人就同一事项向两个或者两个以上有权受理的行政机关申请行政复议的,由最先收到行政复议申请的行政机关受理……”但是,从本题可知,乙县公安局并不是有权受理肖某行政复议申请的机关,因此,即使乙县公安局最先收到肖某的复议申请,但其也不能受理该案。因此,D选项错误。

  19.[多选题]下列关于当地方性法规、规章之间不一致时如何裁决的规则说法正确的是:

  A.地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用部门规章的,应当决定在该地方适用部门规章

  B.部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决

  C.根据授权制定的法规和法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人 大常委会裁决

  D.省级政府制定的新规章的一般规定与旧规章的特别规定不一致时,应当由省级政府自己决定

  参考答案:B,C,D

  答案解析:《立法法》第86条规定:“地方性法规、规章之间不一致时,由有关机关依照下列规定的权限作出裁决:(一)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决;(二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决;(三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。”故BCD选项正确,A选项错误。

  20.[多选题]在行政复议中,复议机关对于明显不当的具体行政行为,可以:

  A.决定撤销

  B.决定变更

  C.责令被申请人重新作出具体行政行为

  D.决定被申请人补正

  参考答案:A,B,C

  答案解析:《行政复议法》第28条第1款规定:“行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查,提出意见,经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后,按照下列规定作出行政复议决定:……(三)具体行政行为有下列情形之一的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法;决定撤销或者确认该具体行政行为违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为:1.主要事实不清、证据不足的;2.适用依据错误的;3.违反法定程序的;4.超越或者滥用职权的;5.具体行政行为明显不当的。……”据此,ABC选项为正确答案,D选项错误。

  21.[多选题]甲乙因琐事发生纠纷,甲将乙打成轻微伤,乙将甲打成轻微伤。公安机关对甲作出罚款200元的行政处罚,对乙处以行政拘留10天的行政处罚。乙对公安机关对甲作出的行政处罚不服,经复议后,向人民法院提起行政诉讼,甲作为第三人参加诉讼。关于本案,正确的说法是:

  A.甲有权对一审判决提起上诉

  B.人民法院有权变更公安局对甲的处罚

  C.作为被告的公安机关有权提起反诉

  D.如果甲对一审判决提起上诉,乙也对一审判决提起上诉,则甲、乙均为二审的上诉人

  参考答案:A,B,D

  答案解析:《行政诉讼法》第27条规定:“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。”《行政诉讼法解释》第24条第2款规定:“第三人有权提出与本案有关的诉讼主张,对人民法院的一审判决不服,有权提起上诉。”对乙的处罚,甲有利害关系,可以作为本案的第三人。故A选项正确。《行政诉讼法》第54条规定:“人民法院经过审理,根据不同情况,分别作出以下判决:……(四)行政处罚显失公正的,可以判决变更。”据此,B选项正确。注意此项是人民法院在行政诉讼中可以做变更判决的规定。甲乙两人在本案中处于同等的情形下,却没有受到同等的对待,对乙的处罚显失公正,所以法院可以作出变更判决。故B选项正确。在行政诉讼中,行政诉讼被告是恒定的,只能为作出具体行政行为的行政机关,据此,C选项错误。《行政诉讼法解释》第65条第1款规定:“第一审人民法院作出判决和裁定后,当事人均提起上诉的,上诉各方均为上诉人。”据此,D选项正确。

  22.[多选题]2007年春节期间,某市居民陈某在乘坐火车时给其外孙女带了一些烟花,陈某认为自己只是带了很少的一部分烟花,不会产生什么危害。但是在火车上听到关于携带危险品的危害后,主动向火车乘务员报告,及时处理了这些烟花。随后列车长以陈某违反国家关于火车上禁止携带易燃易爆物品的规定,决定对其进行处罚。则下列说法正确的有:

  A.对陈某的处罚应当从轻或者减轻

  B.若列车长在处罚之前没有听取陈某的申辩,但是仅仅给予警告,则陈某不能提起行政诉讼或者申请行政复议

  C.若陈某提出行政复议,复议的被申请人是该乘务组所在车务段

  D.若列车长在处罚之前没有听取陈某的申辩,该处罚行为无效

  参考答案:A,D

  答案解析:根据《行政处罚法》第27条第1款规定,当事人有下列情形之一的,应当依法从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为危害后果的;(二)受他人胁迫有违法行为的;(三)配合行政机关查处违法行为有立功表现的;(四)其他依法从轻或者减轻行政处罚的。A选项属于第(一)项规定的主动消除违法行为危害后果的情形,应当依法从轻或者减轻行政处罚。故A选项正确。根据《行政处罚法》第6条第1款规定,公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚,享有陈述权、申辩权;对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。因此无论处罚多么轻微,只要行政机关在给予行政处罚时没有听取行政行为相对人的陈述、听取其申辩,相对人就可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。至于处罚轻微并不是考虑的条件。故B选项错误。该车乘务组所属的车辆段并不能作为行政主体,行政复议的被申请人应当是运营该趟列车的铁路分局。国家铁路运输企业行使法律、法规赋予的行政管理权,只有铁路分局才具有行政主体资格,对其行为不服,可以提起行政复议。故C选项错误。根据《行政处罚法》第3条,公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,应当给予行政处罚的,依照本法由法律、法规或者规章规定,并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。故D选项正确。

  23.[多选题]1998年胡某取得某商品房的房产证。2002年5月其儿媳曹某以委托代理人身份到某市房管局办理换证事宜,在申请书一栏中填写“房屋为胡某、胡某某(胡某的儿子)共有”,但胡某后领取的房产证中在共有人一栏空白。2006年胡某将此房屋卖给王某,并到某市房管局办理了房屋转移登记手续,王某领取了房产证。胡某某以他是该房屋的共有人为由向某市人民政府申请复议,某市人民政府以房屋转移登记事实不清撤销了房屋登记。王某和胡某不服,向法院提起行政诉讼。下列说法不正确的是:

  A.胡某某和曹某为本案的第三人

  B.某市房管局办理此房屋转移登记行为是否合法属于本案的审查对象

  C.某市房管局为胡某办理换证行为是否合法不属于本案的审查对象

  D.曹某是否有委托代理权是法院审理本案的核心

  参考答案:A,B,D

  答案解析:曹某仅为到某市房管局办理换证事宜的委托代理人,与市政府的复议决定没有法律上的利害关系,故根据《行政诉讼法》第27条规定,不能作为本案的第三人,A选项表述错误,当选。根据《行政诉讼法解释》第7条第(三)项规定,复议决定撤销原具体行政行为处理结果的,属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”。根据《行政诉讼法》第25条第2款规定,本案中,王某和胡某不服应以市人民政府为被告向法院提起行政诉讼。法院审查的对象是市政府的复议决定。故B表述错误,当选。根据《行政诉讼法解释》第7条第(3)项规定,复议决定撤销原具体行政行为处理结果的,属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”。根据《行政诉讼法》第25条第2款规定,本案中,王某和胡某不服应以市人民政府为被告向法院提起行政诉讼;而根据不告不理原则,本案中受诉法院审查的对象是市政府的复议决定,法院审理的核心是市政府的复议决定的合法性,故C选项说法正确,不当选。曹某是否有委托代理权是民事法律关系,本案中受诉法院审查的对象是市政府的复议决定,法院审理的核心是市政府的复议决定的合法性。故D表述错误,当选。

  24.[多选题]对于下列行政行为,人民法院应当审查的是:

  A.某县民政局在春节来临之际,根据生活困难程度不同,按每人100—200元的标准向低保户发放过节补助。李某一家五口获得每人100元的补助,但李某认为县民政局的行政不合理,其应当获得每人200元的补助,并以此为由提起行政诉讼

  B.张某因扰乱公共秩序情节较重,被民警依法处以罚款五百元的治安管理处罚。张某认为处罚过重,提起行政诉讼

  C.某县人民政府向全县经销商发布一公告,规定凡经销该县甲企业产品的经销商可获得低息短期贷款的优惠政策。该县甲企业的竞争对手乙企业以该规定侵犯了其公平竞争权为由提起行政诉讼

  D.王某申请行政复议后,复议机关逾期不做出复议决定。王某提起行政诉讼,要求复议机关予以受理。

  参考答案:B,C,D

  答案解析:《行政诉讼法》第5条规定:“人民法院审理行政案件,对具体行政行为是否合法进行审查。”A选项中,李某以县民政局的行为不合理为由提起行政诉讼,不予审查。故A选项错误。《行政诉讼法》第54条第(四)项规定:“行政处罚显失公正的,人民法院可以判决变更”。由此可见,人民法院有权对显失公正的行政处罚进行审查。B选项中张某认为处罚过重,即为这种情况,故B选项正确。该县的这一规定表面上针对的是该县所有现在的和将来可能的经销商,实则是针对甲企业一家,故其针对的是特定对象,不符合抽象行政行为对象不特定的标准。因此,C选项貌似抽象行政行为,实则为具体行政行为,人民法院依法有权进行审查。故C选项正确。《行政诉讼法解释》第22条规定,当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的,应当以复议机关为被告。D选项中,复议机关逾期不做出复议决定属于复议机关不作为案件,人民法院有权进行审查。故D选项当选。

  25.[多选题]《治安管理处罚法》加强了对被处罚人的保护,主要体现在以下几个方面:

  A.将“尊重和保障****”作为基本原则,规定在总则当中

  B.对合并执行拘留处罚的时间进行了限制,规定最长不得超过30日

  C.合理规定了拘留处罚的实际执行天数,规定被处罚人被限制人身自由的时间应当折抵行政拘留时间

  D.取消了复议前置的限制,当事人对治安处罚决定不服,可以不经复议,直接提起诉讼

  参考答案:A,C,D

  答案解析:《治安管理处罚法》第5条第2款规定:“实施治安管理处罚,应当公开、公正,尊重和保障****,保护公民的人格尊严。”故A选项正确。《治安管理处罚法》第16条规定:“有两种以上违反治安管理行为的,分别决定,合并执行。行政拘留处罚合并执行的,最长不超过二十日。”据此,B选项中所说的30日错误。故B选项错误。《治安管理处罚法》第92条规定“对决定给予行政拘留处罚的人,在处罚前已经采取强制措施限制人身自由的时间,应当折抵。限制人身自由一日,折抵行政拘留一日。”故C选项正确。《治安管理处罚法》第102条规定“被处罚人对治安管理处罚决定不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”故D选项正确。

  26.[不定项][2003年真题]甲乙两人互殴,公安机关依据《治安管理处罚条例》进行调解处理。双方就医疗费赔付达成调解协议。事后,甲履行了协议而乙没有履行。甲依法可以选择的救济途径是:

  A.提起民事诉讼要求乙赔偿损失

  B.提起行政诉讼要求撤销该调解协议

  C.要求公安机关强制执行该调解协议

  D.提起行政附带民事诉讼要求撤销调解协议并判决乙赔偿损失

  参考答案:A

  答案解析:依《行政复议法》第8条规定,不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的,依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理,依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。故选A.

  27.[不定项][2009年真题]2002年底,王某按照县国税局要求缴纳税款12万元。2008年初,王某发现多缴税款2万元。同年7月5日,王某向县国税局提出退税书面申请。7月13日,县国税局向王某送达不予退税决定。王某在复议机关维持县国税局决定后向法院起诉。下列选项正确的是:

  A.复议机关是县国税局的上一级国税局

  B.复议机关应自收到王某复议申请书之日起二个月内作出复议决定

  C.被告为县国税局

  D.是否适用《税收征收管理法》“纳税人自结算缴纳税款之日起三年内发现的,可以向税务机关要求退还多缴的税款”的规定,是本案审理的焦点之一

  参考答案:A,B,C,D

  答案解析:本题考核行政复议管辖、行政复议期限、行政诉讼被告。《行政复议法》第12条第2款规定,对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议。故A项正确。根据规定,行政复议机关受理复议申请的,应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定,但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外,故B项正确。《行政诉讼法》第25条第2款规定,经复议的案件,复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告。本题是复议维持案件,故C项正确。本案原告王某是以不服不予退税决定提起的行政诉讼,所以不予退税决定的合法性是法院审查的内容,故是否适用《税收征收管理法》“纳税人自结算缴纳税款之日起三年内发现的,可以向税务机关要求退还多缴的税款”的规定,是本案审理的焦点之一,D项正确。

  28.[不定项]陈某与刘某因宅基地界限发生争执并相互厮打,被接警到此的民警杨某将二人带到县公安局某乡派出所。陈某因态度不好,被杨某殴打致死。陈某的父母双在,妻子因病逝世,生有一儿一女。陈某有一个姐姐和弟弟。陈某的弟弟及其妻子因车祸双亡,但遗有一女(10岁),一直由陈某抚养。依照国家赔偿法的规定,本案应当如何赔偿?()

  A.支付死亡赔偿金

  B.支付丧葬费

  C.支付生活费

  D.死亡赔偿金的总额为国家上年度职工年平均工资的二十倍

  参考答案:A,B,C

  答案解析:国家赔偿法第27条第3项规定,造成死亡的,应当支付死亡赔偿金、丧葬费,总额为国家上年度职工年平均工资的二十倍。对死者生前扶养的无劳动能力的人,还应当支付生活费。前款规定的生活费的发放标准参照当地民政部门有关生活救济的规定办理。被扶养的人是未成年人的,生活费给付至十八周岁止;其他无劳动能力的人,生活费给付至死亡时止。

  29.[不定项]根据行政许可法的规定,下列哪些说法是正确的?

  A.某区工商局未按照法定标准收取许可费用,市工商局或者区监察机关应当责令区工商局退还非法收取的费用,并对其直接责任人以行政处分

  B.医生赵某死亡,卫生行政主管部门应当依法注销其医师资格

  C.某省公安厅对某高校教师出国护照的审批应当适用行政许可法

  D.某企业通过贿 赂手段取得的烟 花 爆 竹生产许可证被撤销后,在一年之内不得再申请该项许可

  参考答案:A,B,C

  答案解析:A项正确。根据《行政许可法》第75条第1款的规定,行政机关实施行政许可,擅自收费或者不按法定项目和标准收费的,由其上级行政机关或者监察机关责令退还非法收取的费用;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。所以该选项正确。B项正确。《行政许可法》第70条规定:“赋予公民特定资格的行政许可,该公民死亡或者丧失行为能力的,行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续”,医师资格是赋予公民特定资格的行政许可,医生李某死亡,其医师资格应当注销。C项正确。《行政许可法》第3条规定:“行政许可的设定和实施,适用本法。有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批,不适用本法。”根据行政许可法的立法精神,有关行政系统内部的行政审批不适用行政许可法,所以在判断时可以从立法精神出发来理解这一条款。因而,某省公安厅对某高校教师出国护照的审批,不是内部的审批,而是一种外部行为,所以,不属于行政许可法适用的排除范围,应该适用行政许可法。D项错误。根据《行政许可法》第79条规定,被许可人以欺骗、贿 赂等不正当手段取得行政许可的,行政机关应当依法给予行政处罚;取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在三年内不得再次申请该行政许可。烟 花 爆 竹生产许可属于直接关系人身健康、生命财产安全事项,所以某企业通过贿 赂手段取得的烟 花 爆 竹生产许可证被撤销后,应是三年内不得再次申请行政许可,而不是一年内。此选项要特别注意一年内、三年内不得再次申请行政许可的前提是不相同的。

  30.[不定项]甲乙公司签订了甲公司向乙公司购买5辆“飞跃牌”汽车的合同.乙公司按约定将汽车运至甲公司所在地火车站.某市工商局接举报扣押了汽车,并最终认定乙公司提供的五辆“飞跃”牌汽车是某国外某一品牌汽车,乙公司将其冒充国产车进行非法销售,遂决定没收该批汽车.乙公司在提起行政诉讼后,向法院提供了该批汽车的技术参数,某市工商局则提供了某省商检局对其中一辆车的鉴定结论.下列哪些说法是不正确的?

  A.乙公司在提供图片及技术参数时,应附有说明材料

  B.若乙公司提供证据证明某省商检局的鉴定结论内容不完整,法院应不采纳该鉴定结论

  C.某省商检局的鉴定结论为某市工商局处罚乙公司的证据,是法院采纳此鉴定结论的条件之一

  D.对某市工商局的没收决定,甲公司具有原告资格

  参考答案:D

  答案解析:根据《行政诉讼证据规定》第10条第(三)项的规定:“当事人向人民法院提供书证的,应当符合下列要求:……(三)提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献书证的,应当附有说明材料:”所以A选项说法正确,不当选.根据《行政诉讼证据规定》第62条第3项规定,对被告在行政程序中采纳的鉴定结论,原告或者第三人提出证据证明鉴定结论错误、不明确或者内容不完整的,人民法院不予采纳,所以B选项说法正确,不当选.证据必须具有关联性,是证据被采纳的条件之一,某省商检局的鉴定结论是某市工商局作出行政处罚的证据,与被诉行政行为密切相关,所以C选项说法正确,不当选.该案中工商局没收的是乙公司非法销售的某外国品牌汽车,并非甲公司订购的汽车,甲公司对该批车不具有法律上的利害关系,根据行政行为的相对性原则,对于工商局的没收决定,甲公司没有原告资格.所以D选项说法错误,当选.

2018法律职业资格《行政法与行政诉讼》习题.doc

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