2017年司法考试卷三第61题_2017年司法考试卷三预测模拟试题及答案9

　　多项选择题
　　1、甲于2002年外出打工，在2003年5月向家里打了个电话，还向家里寄了5000元钱，此后音信全无，直到2008年甲的妻子乙向法院申请宣告甲死亡，甲在家中留有房屋8间，由其妻子乙和儿子小甲及甲的父亲继承，后甲的父亲将房屋卖给了邻居丙，乙将小甲送给别人收养后，便与丁结了婚，后乙死亡，丁继承其财产。2011年7月甲回到家中，甲请求法院撤销对其的死亡宣告。则下列哪些表述是正确的?(　)
　　A.甲在被宣告死亡期间实施的民事行为有效
　　B.小甲被人收养的关系自动失效
　　C.丁应当返还其继承的乙财产中属于乙从甲处继承来的那部分财产
　　D.甲无权要求丙归还房屋
　　【正确答案】：CD
　　【答案解析】：本题考核宣告死亡。
　　选项A错误。《民通意见》第36条第2款中规定，被宣告死亡人在自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律效果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准。据此可知，被宣告死亡人在宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。而民事行为不仅包括民事法律行为还包括无效的民事行为、效力待定的民事行为和可变更、可撤销的民事行为，因此，直接说甲在被宣告死亡期间实施的民事行为有效是不正确的。
　　选项B错误。《民通意见》第38条规定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。据此可知，死亡宣告被撤销后，子女在宣告期间被他人收养的，收养关系仍然有效，不受撤销宣告死亡的影响。
　　选项C、D正确。《民通意见》第40条规定，被撤销死亡宣告的人请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿。据此可知，甲可以要求丁返还其继承的乙财产中属于乙从甲处继承来的那部分财产，但是不能要求丙返还其依法购得的房屋。
　　2、林风是宏远公司的业务代表，该公司与荣升休闲会所约定，公司的业务代表在此招待客户所花费的费用，由公司支付，林风经常在该休闲会所招待客户，随后林风从该公司辞职，但并未告知该会所，而且还在该会所招待了几次自己的私人朋友，后该会所要求公司支付林风消费的相应款项，该公司拒绝，因为林风已经从公司辞职，而且招待的是私人朋友。对此下列哪些表述是正确的?(　)
　　A.林风应当支付自己消费的款项
　　B.林风消费的相应款项应由林风与公司承担连带责任
　　C.林风的行为构成表见代理
　　D.公司应当支付相应的款项
　　【正确答案】：CD
　　【答案解析】：本题考核表见代理。表见代理是指虽无代理权但在表面上有足以使人信以为有代理权而须由本人负授权之责的代理。《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权、或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。据此可知，本题中林风的行为构成表见代理，公司应当支付相应的款项。
　　3、毛某将自己收藏的古画卖给常某，常某当场付款40万元，约定10天后交货。当晚，方某因听说毛某有一珍贵古画，故慕名前来，并且表示愿意出60万元购买，毛某当即决定卖给方某，约定5天后交货。不料第二天该古画即被田某盗走。下列哪些表述是正确的?(　)
　　A.古画的所有权依然由毛某享有
　　B.古画的所有权属于常某
　　C.古画的所有权属于方某
　　D.田某对古画的占有属于自主占有
　　【正确答案】：AD
　　【答案解析】：本题考核所有权的取得。
　　选项A正确，选项B、C错误。《物权法》第23条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。本题中，因为该古画尚未交付给常某，也未交付给方某，所以常某和方某对古画均不享有所有权,该古画的所有权依然属于毛某。
　　选项D正确。自主占有是指以物属于自己所有的占有，田某盗走该古画，属于自主占有。
　　4、胜利小学前面是红光制衣厂，为了学生们能够在采光较好的教室中学习，胜利小学与红光制衣厂约定其不得建造高于十米的建筑，胜利小学每年支付给红光制衣厂5万元，双方之间签订了书面合同，但是并没有办理登记，后红光制衣厂因生产经营问题转让给轩辕轮胎厂，之后轩辕轮胎厂在此处建造了一十二米的建筑。对此下列哪些表述是正确的?(　)
　　A.胜利小学和红光制衣厂之间是相邻关系
　　B.胜利小学与红光制衣厂签订的是地役权合同
　　C.胜利小学可以要求轩辕轮胎厂拆除该建筑
　　D.胜利小学不得要求轩辕轮胎厂拆除该建筑
　　【正确答案】：BD
　　【答案解析】：本题考核地役权。
　　选项A错误，选项B正确。地役权是以他人土地供自己土地便利而使用以提高自己不动产效益的权利，因此本题中胜利小学和红光制衣厂之间的约定是地役权合同。
　　选项C错误，选项D正确。地役权自地役权合同生效时设立，当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记。未经登记不得对抗善意第三人。本题中因胜利小学和红光制衣厂之间的地役权并未进行登记，因此胜利小学无权要求轩辕轮胎厂拆除该建筑。
　　5、建辉建材公司为了担保其对银行的100万贷款，将其机器设备、原材料、产品及半成品向银行设定了浮动抵押，并办理了抵押登记。下列哪些说法是正确的?(　)
　　A.浮动抵押设定后建辉建材公司在正常的经营活动中转让其产品的，应当取得银行的同意，否则转让无效
　　B.浮动抵押设定后建辉建材公司在正常的经营活动中转让其产品的，无须取得银行的同意
　　C.建辉建材公司转让了其产品后，银行仍然可以就转让的产品行使抵押权
　　D.若到期建辉建材公司未履行对银行的债务的，此时建辉建材公司再转让其产品的应当取得银行的同意，否则转让无效
　　【正确答案】：BD
　　【答案解析】：本题考核浮动抵押。
　　选项A、C错误，选项B正确。《物权法》第189条第2款规定，依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。据此可知，在浮动抵押中，债务人可以在正常的经营活动中转让其设定浮动抵押的财产，债权人不得支付合理价款并取得抵押财产的买受人。
　　选项D正确。《物权法》196条第(一)项规定，债务履行期届满，债权未实现的，抵押财产确定。据此可知，建辉建材公司到期未履行对银行的债务的，抵押财产确定。此时建辉建材公司再将设定抵押的产品进行转让的，需要经过银行的同意，否则转让无效。

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