2017年国家司法考试卷二答案解析:2017年国家司法考试《卷二》模拟试题及答案2

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　　41.某天一村民向公安机关报案，说在村头小渠矿发现了一具女尸，有人怀疑是刚出狱不久的村民张某所为，因为这几天张某神色慌张，魂不守舍。公安机关很快获得了这一线索，认为张某的嫌疑很大，在本案中，如果公安机关想对张某实施逮捕，下列各项哪个不属于逮捕张某必须具备的条件?(　　)

　　A.有证据证明这是一起犯罪案件而不是意外事件或者自杀行为

　　B.有证据证明这起犯罪案件是张某实施的而不仅仅是猜测

　　C.证明犯罪嫌疑人实施犯罪行为的证据，已经有查证属实的

　　D.张某实施该杀人行为的事实清楚，证据确实充分

　　42.某县人民法院对甲、乙二人共同偷税罪一案作出一审判决，甲被判处有期徒刑5年，乙被判处有期徒刑1年，缓刑2年。在上诉、抗诉期限内，甲提出上诉，人民检察院对甲的判决部分提出抗诉。第二审人民法院审理后，认为对甲、乙都应当并处罚金，且原判决对乙适用缓刑不当。对此，第二审人民法院的下列哪些做法符合法律规定的?(　　)

　　A.对甲并处罚金

　　B.对乙并处罚金

　　C.将原判决对乙宣告缓刑2年的期限改判为缓刑3年

　　D.撤销原判决对乙宣告的缓刑

　　43.张某因盗窃罪被人民法院判处有期徒刑5年，在执行时，张某的下列哪种情形，不属于可以暂予监外执行的情形?(　　)

　　A.有严重疾病需要保外就医的

　　B.交付执行时，张某的婴儿刚满2个月

　　C.因精神受到刺激导致生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会

　　D.为发泄心中郁闷，砍掉自己左手致使生活不能自理

　　44.关于依法行政原则的认识，以下说法不正确的是(　　)

　　A.依法行政表明了行政机关对于立法机关具有从属性

　　B.依法行政说明无法律即无行政

　　C.依法行政要求行政活动不得与法律相抵触

　　D.依法行政要求特定的行政活动必须有明确的法律依据或者取得立法机关的明确授权

　　45.下列哪个选项不属于行政主体的构成要素(　　)

　　A.享有一定行政权限

　　B.以自己的名义独立行使职权

　　C.独立承当一定法律后果

　　D.能够参加行政复议和行政诉讼

　　46.行政监察的对象不包括(　　)

　　A.国家行政机关

　　B.公务员

　　C.国家行政机关任命的其他人员

　　D.除行政机关外的其他国家机关中从事行政管理的人员

　　47.下列哪些行为属于依申请的行政行为?(　　)

　　A.行政处罚

　　B.行政许可

　　C.行政征收

　　D.行政指导

　　48.不具有行政处罚权的组织有(　　)

　　A.行政机关依法委托行使行政处罚权的组织

　　B.具有公共管理职能的组织

　　C.享有行政处罚权的行政机关

　　D.法律、法规授予行政处罚权的组织

　　49.下列选项中不属于行政终局裁决行为有(　　)

　　A.省政府根据行政区划调整而确认土地权属的行政复议决定

　　B.商标评审委员会关于商标争议所作的决定

　　C.不服省级政府复议而申请由国务院作出的栽决

　　D.由国务院对其部门所作复议决定作出的裁决

　　50.再审改判无罪，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。据此，下列表述中错误的有(　　)

　　A.被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院对一审人民法院判决予以改判的，原二审人民法院为赔偿义务机关

　　B.被告人上诉或人民检察抗诉，原二审人民法院维持一审判决，原一审人民法院为赔偿义务机关

　　C.原一审人民法院作出判决后，判决发生法律效力的，原一审人民法院为赔偿义务机关

　　D.被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院维持一审判决的，原二审人民法院为赔偿义务机关

　　二、多项选择题。每题所给选项中有两个或两个以上的正确答案，请在答题卡上将你认为正确的答案的字母用铅笔涂满，不答或答错均不得分。(本部分51～80题)

　　51.农村妇女贾某因丈夫有外遇，悲愤欲绝，便想毒死自己儿子然后自杀。但后来心中不忍，便将买来的农药扔到池塘里，造成村里一小孩因不慎饮用池塘水而中毒身亡。对贾某行为定性正确的是(　　)

　　A.故意杀人罪既遂

　　B.过失杀人罪

　　C.构成故意杀人罪，但属犯罪中止

　　D.过失投放危险物质罪

　　52.下列哪些行为，可以认定为犯罪未遂中的"已着手实行犯罪"?(　　)

　　A.盗窃犯将手伸进乘客的口袋

　　B.将毒药放人饮用水中并端给欲害之人

　　C.提刀在电*里寻找仇人

　　D.守候在被害人必经之处意图杀害

　　53.按《刑法》规定可以减轻或者免除处罚的有(　　)

　　A.行贿人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为

　　B.重大立功

　　C.又聋又哑的人犯罪

　　D.醉酒的人犯罪

　　54.对具有下列哪些情形的假释犯，应依法撤销假释?(　　)

　　A.又犯新罪的

　　B.发现漏罪的

　　C.擅自出版自己的著作

　　D.参加*某国轰炸我国使馆的*

　　55.甲系A村村长。1997年以来，甲多次带领他的村民数百人，手持凶器，肩扛双管猎枪和火枪，开着拖拉机，越过甲乙两村村界，冲向乙村果园，毁掉苹果树340余棵，杏树90余棵，非法侵占乙村耕地100多亩，沙滩地50多亩。甲带人毁坏乙村果树，非法侵占其土地的行为在下列几项犯罪中哪几种是可排除的?(　　)

　　A.破坏生产经营罪

　　B.非法占用农用地罪

　　C.非法持有枪罪

　　D.非法携带枪支危及公共安全罪

　　56.某公司一职工在一次出国旅游的时候，对其所到达的某国的生活极度向往。回国后整日在想如何出国，不安心工作。终于该职工采取偷越国境的方法，跑到那个国家去。请问对该职工应如何处理?(　　)

　　A.构成投敌叛变罪

　　B.构成叛逃罪

　　C.如果情节严重，按偷越国境罪处理

　　D.如果情节不严重，则属于一般的违法行为

　　57.某甲为私营仓库管理员，利用值班之机****其看管的仓库货物氰化钾若干以备出售。过数日，某甲亲自开车，将盗得的氰化钾运走。中途在一河边翻车，氰化钾由于没有正确储存，部分流入河中，该河流入某市水库。某甲行为该如何定性?(　　)

　　A.职务侵占罪

　　B.盗窃罪

　　C.过失投放危险物质罪

　　D.危险品肇事罪

　　58.下列哪些行为，若其给商业秘密的权利人造成重大损失的，构成侵犯商业秘密?(　　)

　　A.陈某以不正当手段获取了长城计算机公司花费巨额经费研究、开发的软件系统秘密

　　B.张某允许甲公司使用其以盗窃手段获取的乙公司的商业秘密

　　C.李某从丙公司辞职后，违反丙公司有关保守商业秘密的要求，披露了其工作期间掌握的丙公司商业秘密

　　D.丁公司明知孙某利用胁迫手段得到了他人的商业秘密而加以利用

　　59.张某从人贩子那里买了杨某，当时并不知道杨某还没有满14岁，从而在杨某同意之下与其发生了性关系，事后知道了，就没有再与之发生性关系，直到杨某满14岁后才再次同居。而杨某也愿意跟从张某生活，在公安人员来解救时，张某与杨某四处躲藏，则张某的行为不构成(　　)

　　A.****罪

　　B.收买被拐卖的妇女罪

　　C.阻碍国家机关工作人员执行职务罪

　　D.阻碍解救被拐卖妇女罪

　　60.某服装厂质量检验员某甲发现本厂登记手续不健全，遂生邪念，质检时隐藏成衣一箱(价值6000余元)。同厂工人某乙发现了某甲隐藏的衣服后，将其偷走。在本案中(　　)

　　A.某甲构成职务侵占罪

　　B.某甲构成盗窃罪未遂

　　C.某乙不构成犯罪

　　D.某乙构成盗窃罪

　　61.招摇撞骗罪从客观方面看有以下哪些表现?(　　)

　　A.工人甲冒充某省委书记骗取钱财

　　B.某国家机关工作人员乙冒充上级国家机关工作人员发文对自己进行表彰，并获得先进工作者称号

　　C.丙冒充某高干之子，骗取钱财

　　D.丁冒充战斗英雄，在所到之处受到盛情款待

　　62.李某是某个体商店店主，一日有一顾客到他店里买东西，把一个手提包落下了，等顾客走后，他打开一看，结果发现高档手机一部、人民币2万元，等顾客回来找时，李某故意说是看见另一个顾客拿走了，后来该顾客再次来时看见李某拿着他的手机，向李某要求归还，李某仍然否认。下列说法错误的是(　　)

　　A.李某构成盗窃罪

　　B.李某不构成犯罪

　　C.李某构成侵占罪

　　D.只要该顾客不告诉，李某不会被定罪处罚

　　63.乙是一个卖****，甲曾多次给她介绍嫖客。后来乙将新结识的妇女丙介绍给甲，甲得知丙愿意从事卖*的消息后，先后三次容留、介绍丙卖*。此后，丙表示不干了，但甲威胁说如果丙不继续干，就去司法机关告发其以前的卖*行为，丙由于惧怕只好继续接受甲为她介绍的嫖客。公安机关根据举报，将甲、乙、丙抓获，其中甲的行为构成(　　)

　　A.容留、介绍卖*罪

　　B.强迫卖*罪

　　C.组织卖*罪

　　D.协助组织卖*罪

　　64.被告林某(系某市食品进出口公司外销员)在同日商进行贸易洽谈时，为了讨好日商，牟取私利，竞利用职务之便，故意向其泄露国家外贸机密，其中包括某市食品库存、货源、价格涨落幅度、出口数量、品种、价格、客户名单以及5年内的出口食品规划。日商为此先后送给其人民币、外汇券8万元，林某的行为属于(　　)

　　A.受贿罪

　　B.故意泄露国家秘密罪

　　C.间谍罪

　　D.应实行数罪并罚

　　65.被告人某甲在取保候审期间，(　　)违反了监管规定。

　　A.某甲以重金邀请某乙为其作假口供

　　B.某甲要到外省看望重病的父亲，和保证人商定3日内必回。但因父亲死亡，5日后方回

　　C.某甲将作案工具投到一口废井中，并投入石块掩埋

　　D.执行机关传讯时，某甲因赌博未到

　　66.孔某因犯****罪被甲县人民法院判处有期徒刑7年，判决生效后被送至乙县监狱服刑。期间，孔某越狱脱逃，并在丙县抢劫陈某人民币500元，后被捕获。请问，下列关于本案管辖的选项哪些是正确的?(　　)

　　A.如果是在丙县捕获并发现其犯抢劫罪的，由丙县人民法院管辖

　　B.如果是被缉捕押解回监狱后发现其犯抢劫罪的，由乙县人民法院管辖

　　C.如果孔某抢劫后逃至丁县被捕获并发现其犯抢劫罪的，由丁县人民法院管辖

　　D.上列选项所列的各种情况下.都由甲县人民法院管辖

　　67.被告人郭某，在一次抢劫中，将刘某打成重伤。人民法院在审理此案的过程中，刘某提起了附带民事诉讼，要求赔偿损失，但因刘某伤残未愈，物质损失短时间内难以确定。对此，下列选项中人民法院正确的做法有(　　)

　　A.人民法院决定延期审理，待物质损失确定后，附带民事诉讼同刑事案件一并审判

　　B.为了防止刑事案件审判的过分迟延，人民法院将附带民事诉讼移交民庭处理

　　C.为了防止刑事案件审判的过分迟延，人民法院可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼

　　D.在刑事审判后，审理附带民事诉讼时，如果同一审判组织的成员确实无法继续参加审判的，人民法院可以更换审判组织成员

　　68.郑某，涉嫌盗窃经公安机关侦查终结，移送审查起诉，人民法院在一审过程中，发现郑某还涉嫌抢劫罪。对于这种情况，人民法院应当如何处理?(　　)

　　A.人民法院应当建议人民检察院补充侦查

　　B.人民法院应当建议人民检察院补充起诉

　　C.人民法院应当建议人民检察院变更起诉

　　D.如果人民检察院不同意人民法院的建议，人民法院应当将抢劫罪与盗窃罪一并审理

　　69.人民法院在适用简易程序审理刑事公诉案件时，下列哪些选项是人民检察院应当要求人民法院将简易程序转为普通第一审程序审理案件的情形?(　　)

　　A.对被告人是否犯罪存在疑问

　　B.案件事实、证据存在较大争议的

　　C.对被告人依法应判处三年以上有期徒刑的

　　D.被告人有新的犯罪事实需要追加起诉一并审理的

　　70.附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括(　　)

　　A.刑事被告人及没有被追究刑事责任的其他共同致害人

　　B.未成年刑事被告人的监护人

　　C.已被执行死刑的罪犯的遗产继承人

　　D.对刑事被告人的犯罪行为应当承担民事赔偿责任的企业、事业单位、机关和团体

　　41.D。参见《六机关规定》第26条。

　　42.A。参见《院刑诉解释》第257、258条。

　　43.D。参见《刑事诉讼法》第214条。

　　44.B。依法行政原则强调的是行政机关与立法机关、行政与法的关系问题，基于民主制度的要求，行政机关必须遵守由代表民意的立法机关制定的法律;在我国，这是人民代表大会制的根本要求。因此，行政机关在政治上对于立法机关具有从属性，其行政活动不得与法律相违背，对于法律保留的事项必须有明确的法律依据或者取得立法机关的授权才能活动。《立法法》第8条、第9条对此作了明确规定。但同时依法行政并不意味着无法律即无行政，行政活动也有一定的自主性。《立法法》规定，对于不属于法律保留的事项，行政机关在法律尚未制定前，有权制定行政法规、规章，说明不是所有的行政事项都必须有法律依据。

　　45.D。行政主体是依法享有行政权限、能够以自己的名义进行行政管理并承担由此产生的法律责任的组织，包括国家行政机关和法律、法规授权的组织。参加行政复议和行政诉讼不过是承担法律责任的表现形式而已，是行政主体的行为结果，不是形成行政主体的原因。

　　46.D。参见《行政监察法》第2条："监察机关……，依照本法对国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员实施监察"。

　　47.B。依职权行政行为，是指行政机关依据法律赋予的职权，无须相对人请求而主动实施的行政行为。行政行为大部分是依职权行政行为。行政处罚、行政征收、行政指导均为依职权的行政行为。依申请行政行为，是指行政主体必须依据相对人的申请才能实施的行政行为。行政许可是依申请的行政行为。

　　48.B。《行政处罚法》第15条规定："行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施。"第17条规定："法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。"第18条规定："行政机关依照法律、法规或者规章的规定，可以在其法定权限内委托符合本法第19条规定条件的组织实施行政处罚。行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚。委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督，并对该行为的后果承担法律责任。受委托组织在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚;不得再委托其他任何组织或者个人实施行政处罚。"可以实施行政处罚行为的组织有：享有行政处罚权的行政机关;法律、法规授予行政处罚权的组织;行政机关依法委托行使行政处罚权的组织。具有公共管理职能的组织必须获得法律法规授权才能行使处罚权。

　　49.B。《行政复议法》第30条第2款规定："根据国务院或者省、自治区。直辖市人民政府对行政

　　区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。"《商标法)第43条第2款规定："当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标裁定程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。"《行政复议法》第14条规定："对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请栽决，国务院依照本法的规定作出最终裁决。"

　　50.B。《国赔司法解释》(1996年第15号)第5条规定："根据赔偿法第19条’再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关’的规定，原一审人民法院作出判决后，被告人没有上诉，人民检察院没有抗诉，判决发生法律效力的，原一审人民法院为赔偿义务机关;被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院维持一审判决或者对一审人民法院判决予以改判的，原二审人民法院为赔偿义务机关。"

　　二、多项选择题

　　51.CD。本题考故意杀人、犯罪中止以及过失投放危险物质罪。参见《刑法》第24、115、232条。

　　52.AB。本题考查对"着手实施犯罪行为"的理解。要正确作出此题，必须注意区分三种情况：即犯意表示、犯罪预备行为和着手实施犯罪行为。犯意表示属于犯罪思想的范畴，它是指以口头、文字或其他方式对犯罪意图的单纯表露，尚未开始实施任何危害社会的行为。犯罪预备行为是指为真正实施犯罪行为制造工具、准备条件的行为。司法实践中通常把下列行为看成预备行为：*)制造、寻求、加工犯罪工具;(2)事先调查犯罪场所、时机和被害人行踪;(3)准备手段;(4)排除障碍;(5)追踪守候、或接近被害人;(6)共同预谋;(7)拟定实施犯罪、逃避侦查、追踪的计划等。总之，此行为不是构成某种具体罪所要求的行为，而真正着手实施的犯罪行为则是刑法分则所要求的构成某种具体罪而必须具备的行为。故根据以上分析，本题AB符合题意人D为犯罪预备行为。

　　53.AB

　　54.AB。本题考撤销假释的条件。参见《刑法》第86条。

　　55.BD

　　56.CD

　　57.AC。本题考盗窃罪与职务侵占罪、投放危险物质罪与危险品肇事罪的区别。参见《刑法》第264、271、136、115条。

　　58.ABCD。本题主要考查的是对侵犯商业秘密罪的构成特征尤其是客观方面的表现。根据《刑法》第219条的规定，侵犯商业秘密的行为既包括直接以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当的手段获取他人的商业秘密，也可以是明知或者应知是以上述的方法获取的商业秘密而使用的行为。

　　59.ABCD

　　60.AD

　　61.AB

　　62.AB。本题考查侵占罪的犯罪构成及特征。2002年国家司法考试第四卷考到了此罪。此罪的犯罪对象只限于三种财物：一是代为保管的他人财物;二是他人的遗忘物;三是他人的埋藏物。侵占罪与其他侵犯财产罪的一个关键区别在于侵占包括两个密不可分的行为特点，即合法持有后非法侵吞。侵占罪是典型的"告诉才处理"的犯罪。但是告诉才处理并不是说不构成犯罪。所以本题AB说法错误。

　　63.AB。本题考组织、强迫、引诱、容留、介绍卖*罪。甲给乙介绍嫖客的行为是介绍他人卖*罪，甲对雨的前期行为构成容留、介绍他人卖*罪，在丙表示不干后，甲对其进行威胁，构成强迫他人卖*罪。

　　64.AB。本题考受贿罪

　　65.ABCD。参见《刑事诉讼法》第56条。

　　66.AB。参见《人民法院关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的意见》第14条。

　　67.CD。参见《刑事诉讼法》第78条。

　　68.BC

　　69.ABCD。参见《人民检察院刑事诉讼规则》第354条。

　　70.ABCD。参见《刑事诉讼法》第86条。

2017年国家司法考试《卷二》模拟试题及答案2.doc

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