2017年司法考试《卷三》高分突破模拟题及答案9_2017年司法考试《卷三》高分突破模拟题及答案7

　　二、多项选择题

　　第51题 甲在继承巨额遗产届，设立了一个残疾人救助基金会，并设立了章程，基金具体事务委托乙公司进行管理。按照章程的规定，乙公司用此笔基金的一半投资国债，另外一半投资股票，获得的利润用于残疾人救助。同时按照委托协议，乙公司从利润中收取一定比例报酬。下列选项中不正确的是哪些?(　　)

　　A.此残疾人救助基金会属于社团法人

　　B.此残疾人救助基金会不属于营利法人

　　C.此残疾人救助基金会的意思机关为甲

　　D.乙公司实际管理基金并收取报酬，为该残疾人救助基金会的内部机关

　　【正确答案】：A,C,D 在法人的分类上，以其成立的基础为标准，可分为社团法人和财团法人。社团法人是以人的存在为成立基础，并以章程作为活动依据的法人。财团法人是以捐助的财产为成立的基础，并以捐助的目的和设立的章程为活动依据的法人。A项错误。营利法人是以营利为目的的社团法人，所谓以营利为目的，是指法人必须从事经营活动，其经营活动的目的在于获取超出资本的利润并将其分配给投资者。虽然此基金会进行投资，但这是为了发展目的的事业而进行的，不属于营利法人中的营利，营利法人中的营利指的是将所得利益分配给其构成人员。所以B项正确。财团法人没有自己的成员，故没有自己的意思机关。其按照设立人的意思进行管理。D项中乙公司作为一个独立的法人，不可能是另一个法人的机关。所以C、D项说法错误。

　　第52题 某公司于1994年12月10日经国家商标局核准公告取得一注册商标，下列说法正确的有哪些?(　　)

　　A.该注册商标的有效期至2004年12月10日

　　B.该注册商标的有效期至2016年12月10日

　　C.注册商标有效期满，该公司若要继续使用，可于2004年6月11日至2005年6月11日以前申请办理商标续展手续

　　D.若该公司因连续3年停止使用而被撤销该注册商标，自撤销之日起1年内，若另一家公司在类似商品上申请注册使用该商标，商标局可以核准

　　【正确答案】：A,C 《商标法》第37条规定：“注册商标的有效期为十年。自核准注册之日起计算。”由此可知， A项说法正确，B项错误。根据《商标法》第38条，C对。《商标法》第46条规定：“注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起一年内，商标局对与该商标相同或近似的商标注册申请，不予核准。”根据此条，D项亦错误。

　　第53题 甲于1990年收养乙，当时乙6岁。十几年来，甲抚养乙长大。2007年，乙遇到女友丙，两人相恋。但丙嫌弃甲老迈，不愿与甲共同生活，要求乙与甲解除收养关系。若乙要求与甲解除收养关系，下列说法正确的有哪些?(　　)

　　A.若收养关系解除后，甲无劳动能力又无生活来源，则甲仍有权要求乙给予生活费

　　B.甲有权要求乙补偿乙受抚养期间的生活费

　　C.甲有权要求乙补偿乙受抚养期间的教育费

　　D.甲因此事感觉生活无望，极度痛苦，几度自杀未成功，因此甲有权要求乙补偿其给自己造成的精神损害

　　【正确答案】：A,B,C 根据《收养法》第30条规定，本案例中，乙遗弃甲，属于因养子女成年后虐待、遗弃养父母而解除收养关系的情形，乙应当补偿其受抚养期间的生活费和教育费。而且如果甲无劳动能力又无生活来源，乙仍然有义务给付甲生活费。所以ABC正确。至于D项无法律依据，不当选。

　　第54题 黄某与甲村签订了鱼塘承包合同。承包合同中约定：承包期5年，承包人黄某每年向村里上交承包费10000元，由黄某自担承包风险。黄某签订了承包合同后，精心经营鱼塘，年底向村里上交10000元且有盈余。第二年年底，黄某再次如数上交承包费，并因养鱼而使家境大为改善。王某是甲村的村长，见承包鱼塘有利可图，便以承包指标偏低为由，通过村委会宣布和黄某的承包合同解除，转而将鱼塘承包给自己的亲戚魏某，承包期5年，承包费每年12000元。黄某找王某要求继续承包鱼塘，被王某拒绝。第三年6月，黄某去法院起诉，要求继续承包鱼塘，并要求村委会赔偿因其无理解除合同给自己带来的一切损失。下列关于两份承包合同的效力的说法正确的是哪些?(　　)

　　A.甲村与黄某的承包经营合同有效

　　B.甲村与魏某的承包经营合同无效

　　C.甲村与魏某的承包经营合同本身有效，因未进行变更登记，故魏某不能取得承包经营权

　　D.甲村调整和黄某的承包合同的行为无效

　　【正确答案】：A,B,D 根据《物权法》第130条的规定，承包期内发包人不得调整承包地。因自然灾害严重毁损承 包地等特殊情形，需要适当调整承包的耕地和草地的，应当依照农村土地承包法等法律规定办理。承包期 内发包人不得调整承包地，不得收回承包地。甲村与黄某的承包经营合同有效，甲村与魏某的承包经营合 同无效。甲村无法定单方解除合同的事由，就已经发包的承包标的再次发包的行为无效。

　　第55题 北京甲公司与天津乙公司发生服装买卖合同纠纷，由北京仲裁委员会进行仲裁，双方当事人约定并请求仲裁庭在裁决书中不要写明下列事项。对此请求，下列哪些事项仲裁庭不能准许?(　　)

　　A.仲裁请求

　　B.争议事实

　　C.裁决理由

　　D.仲裁费用

　　【正确答案】：A,D 《仲裁法》第54条：“裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写。裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。”仲裁属于民间性的纠纷解决方式，因此更尊重当事人的意思自治，如果当事人之间的约定不违反法律的强制性规定，就应当予以准许。

　　第56题 根据我国有关法律规定，在下列哪些情形下仲裁协议无效?(　　)

　　A.约定的仲裁事项属于平等主体之间有关人身关系的纠纷

　　B.约定的仲裁事项是不动产纠纷，在民事诉讼法上属于法院专属管辖的案件

　　C.载有仲裁条款的合同因违反法律的禁止性规定而无效

　　D.仲裁条款约定，因本合同履行发生的一切争议，由地处北京市的仲裁委员会进行仲裁

　　【正确答案】：A,D 【考点】仲裁协议无效的法定事由

　　【详解】《仲裁法》第2条、第3条，平等主体问的有关人身关系的纠纷不能仲裁，此类仲裁协议无效。专属管辖是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。它排除了诉讼当事人以协议的方式选择国内的其他法院管辖，但并未排除当事人选择仲裁的权利。根据《仲裁法》第19条规定，合同虽因违反法律的禁止性规定而无效，但仲裁协议仍然有效。选项D对仲裁委员会的约定不明确。

　　第57题 下列哪些民事案件适用简易程序进行诉讼，人民法院在开庭审理时应当先行调解?(　　)

　　A.劳务合同纠纷

　　B.宅基地纠纷

　　C.著作权纠纷

　　D.继承纠纷

　　【正确答案】：A,B,D 【考点】简易程序中应当先行调解的案件范围

　　【详解】根据《人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第14条，本题答案是 ABD。

　　第58题 某热电厂从某煤矿购煤200吨，约定交货期限为2007年9月30日，付款期限为2007年10月31日。9月底，煤矿交付200吨煤，热电厂经检验发现煤的含硫量远远超过约定标准，根据政府规定不能在该厂区燃烧。基于上述情况，热电厂的哪些主张有法律依据?(　　)

　　A.行使顺序履行抗辩权

　　B.要求煤矿承担违约责任

　　C.行使不安抗辩权

　　D.解除合同

　　【正确答案】：A,B,D 【考点】双务合同履行抗辩权

　　【详解】根据《合同法》第67条规定，本题中煤矿交付的煤的含硫量远远超过约定标准，热电厂作为后履行一方有权根据顺序履行抗辩权拒绝相应履行。根据《合同法》第107条规定，热电厂有权要求煤矿承担违约责任。根据《合同法》第68条的规定，不安抗辩权为负有先履行义务一方的当事人享有，本题中热电厂属于后履行义务一方，其不能行使不安抗辩权。根据《合同法》第94条第(4)项的规定，煤矿的违约行为导致热电厂购煤的合同目的不能实现，热电厂有权解除合同。因此，本题正确答案应为ABD。

　　第59题 根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些案件的审理程序中公告是必经的程序?(　　)

　　A.甲在车祸中导致精神失常，其妻向法院申请要求认定甲为无民事行为能力人

　　B.2005年1月乙被冲人大海后一直杏无音信，2007年3月其妻向法院申请宣告乙死亡

　　C.丙拿一张5万元的支票到银行兑现，途中遗失，丙向银行所在地的区法院提出申请公示催告

　　D.某施工单位施工时挖出一个密封的金属盒，内藏一本宋代经书，该施工单位向法院申请认定经书 及盒子为无主财产

　　【正确答案】：B,C,D 【考点】特别程序、公示催告程序的公告

　　【详解】有关认定公民无民事行为能力案件，根据《民事诉讼法》第172条第2款、第173条，认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的案件并不存在公告程序，故排除A。有关宣告死亡案件，根据第168条第1款规定，8项正确。有关公示催告程序，根据第196条，C项正确。有关认定财产无主案件，根据第175条规定，D项正确。故选BCD。

　　第60题 某房地产开发公司在销售中被查出大量欺诈消费者的事实。下列哪些情形中，买受人可以请求该公司返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求该公司承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任?(　　)

　　A.该公司故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实

　　B.该公司故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实

　　C.该公司故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人的事实

　　D.该公司故意隐瞒所售房屋存在严重质量问题的事实

　　【正确答案】：A,B,C 【考点】房屋买卖合同

　　【详解】根据《人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第9条规定，选项ABC正确，选项D错误。

　　第61题 下列关于无独立请求权第三人的说法中不正确的有哪些?(　　)

　　A.无独立请求权第三人在诉讼中处于被告的诉讼地位

　　B.甲与乙签订运输合同，约定有仲裁条款，运输途中乙将货物卖给丙，后丙以质量存在瑕疵为由诉至法院，根据乙的申请，法院可以追加甲为无独立请求权第三人

　　C.有独立请求权第三人是主动参加诉讼，而无独立请求权第三人只能由法院依职权追加

　　D.无独立请求权第三人不能放弃、变更诉讼请求，不能申请撤诉，在一审判决其承担责任后可以上诉

　　【正确答案】：A,B,C 无独立请求权第三人在诉讼中可能处于原告或者被告任何一方。有约定仲裁的不能追加为第三人。无独立请求权第三人也可以主动参加诉讼。

　　第62题 下列关于票据背书的说法正确的有哪些?(　　)

　　A.非经背书转让而取得的票据无效

　　B.汇票以背书转让时，必须记载被背书人的名称

　　C.出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，票据持有人背书转让的，背书行为无效

　　D.背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，背书行为无效

　　【正确答案】：B,C 《票据法》第11条规定：“因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据的，不受给付对价的限书1。但是，所享有的票据权利不得优于其前手的权利。”第30条规定：“汇票以背书转让或者以背书将一定的汇票权利授予他人行使时，必须记载被背书人名称。”第27条规定：“持票人可以将汇票权利转让给他人或者将一定的。汇票权利授予他人行使。出票人在汇票上记载‘不得转让’字样的，汇票不得转让。”第34条规定：“背书人在汇票上记载‘不得转让’字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。”并不是背书行为无效，故BC正确。

　　第63题 海大股份有限公司董事长郑某违反法律规定，在没有取得经营许可证的情况下和某公司签署国家控制药品原料的购销合同，造成400万款项无法追回，给海大公司带来重大损失。但慑于郑某的权力，海大公司董事会迟迟不予追究郑某对公司的赔偿责任。就海大公司怠于行使权利的行为，下列股东采取的救济措施中符合法律规定的有哪些?(　　)

　　A.原则上，股东应当先请求海大公司的监事会提起诉讼

　　B.李某等3位股东连续合计持有海大公司1%的股份已达7个月，3人有权请求公司监事会提起诉讼

　　C.王某连续持有海大公司1%的股份已达3个月，他有权请求公司监事会提起诉讼

　　D.海大公司监事会自收到李某等的请求之日起30日未答复的，李某等有权以自己的名义提起诉讼

　　【正确答案】：A,B,D 根据《公司法》第150、152条的规定，ABD项正确。

　　第64题 下列选项中关于责任承担的说法错误的是：(　　)

　　A.甲乙丙三人雨中到森林打猎，看见猎物后三个各开一枪，猎物倒地后三人走上前去，发现乃是一老农，腿部中枪受伤。三人枪支弹药均为相同型号难以确定，甲声称其枪弹道损坏无法正常发射子弹，老农受伤与其无关可以免责

　　B.山中一座木塔共四根柱子，某日家中无柴，小雷拆掉一根柱子带回家中。小峰要做木制家具，也偷偷拆掉一根。小塔见柱子上的花纹甚是好看，遂偷一根回家临摹，结果塔轰然倒塌。后林业部门发现塔受损，得知小雷、小峰、小塔的行为后认为是三人共同造成的损害，要求三人平均承担赔偿责任

　　C.高中生道明寺(15岁)与花泽类(16岁)同时喜欢同学杉菜，道明寺对此早已暗生恨意，某日放学后在篮球场话不投机动起手来，造成花泽类鼻骨骨折。花泽类的父母认为，其子是在校园受伤，应由学校承担赔偿责任

　　D.曹小操(30岁)经常梦游，某一日梦中参加拳击比赛大获全胜，次日清早醒来后发现室友鼻青脸肿，方知自己梦中伤人，尽管没有过错，仍需对室友的损害承担赔偿责任

　　【正确答案】：A,C,D 本题考查的知识点较多，包括：共同危险行为的责任分担，无意思联络数人的侵权行为，教育机构相关责任和完全民事行为能力人暂时无意识时的责任。A项：甲乙丙三人都实施了危险行为，但只有一人造成实际损害，属于共同危险行为。根据《侵权责任法》第10条的规定，本选项中因无法确定具体侵权人，甲乙丙应承担连带责任，尽管甲能证明损害后果不是由其行为造成仍需承担责任。注意此规定与《人身损害赔偿解释》第4条的规定不同，应按新规定确定责任分担。A项错误。B项：本项中.三人分别实施侵权行为造成塔倒这一损害，且没有共同故意，属于无意思联络数人的侵权行为。根据《侵权责任法》第12条的规定，小雷、小峰、小塔的行为共同造成了损害，且责任大小相同应平均承担责任。B项正确。C项：本项考查教育机构的责任。根据《侵权责任法》第40条的规定，本案应由道明寺的监护人承担责任，学校承担相应的补充责任。C项错误。D项：本项考查的是完全民事行为能力人暂时无意识时造成损害的责任。根据《侵权责任法》第33条的规定，曹小操梦游伤人自身并无过错，也无责任，但仍需根据自己的经济状况做出适当补偿而非赔偿。D项错误。

　　综上所述，ACD当选。

　　第65题 刘某与王某结婚后生有一子刘小某，刘某下岗后，刘某的父母从信用社贷款5万元，购买一辆汽车给刘某经营出租车业务，刘某在经营出租车业务期间，经常与一女子同居，后来甚至带该女子来家中。王某不堪忍受，向法院提出离婚。经查，王某无职业，刘小某年仅6岁。对王某提出的下列请求，人民法院应予以支持的有：(　　)

　　A.主张刘某赔偿其所受精神损害

　　B.主张刘某支付其子刘小某的抚养费

　　C.主张汽车为夫妻共有财产

　　D.主张刘某经营收入为夫妻共同财产

　　【正确答案】：A,B,C,D 根据《婚姻法》第17条的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所 有：工资、奖金;生产、经营的收益;知识产权的收益;继承或赠与所得的财产，但本法第18条第3项规定的除外;其他应当归共同所有的财产。因此CD正确。根据第37条的规定，离婚后，一方抚养的子女， 另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议;协议不-成时，由人民法院判决。因此B正确。根据第46条的规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有 权请求损害赔偿：重婚的;有配偶者与他人同居的;实施家庭暴力的;虐待、遗弃家庭成员的。根据《婚 姻法解释(一)》第28条的规定，该损害赔偿包括精神损害赔偿。因此A正确。

　　第66题 甲厂准备兴建职工宿舍楼一处，乙建筑公司承包该项工程，下列选项中，乙公司可以顺延工程日期的情形有哪些?(　　)

　　A.隐蔽工程在隐蔽以前，乙公司通知甲厂派人检查，但甲接到通知后，过了15天，仍未派人检查

　　B.甲方未依约定的规格及标准提供建筑材料

　　C.施工期间，因阴雨连绵，致工程进度缓慢

　　D.施工期间，乙公司某重要设备被小偷盗走

　　【正确答案】：A,B 本题考查的是建设工程合同中，承包人顺延工程日期盼条件。承包人可以顺延工程日期的情 形有：(1)《合同法》第278条的规定，承包人乙在隐蔽工程隐蔽前，通知发包人检查而发包人甲未及时 检查的，可顺延工期;(2)《合同法》第283条的规定，在发包人甲未依约定的时间、要求提供原材料、 设备、场地、资金、技术资料，承包人可顺延工期。其他情况下均不得顺延工程日期，故本题A、B项正 确。

　　第67题 人民法院在执行中，公民郑某愿意以其所有的房屋为被执行人王某提供担保，申请执行人张某也同意暂缓执行，人民法院遂作出暂缓6个月执行的裁定。6个月以后王某仍然不履行义务，则下列说法中正确的是哪些?(　　)

　　A.人民法院应让张某另行起诉郑某

　　B.人民法院可以直接裁定执行郑某的房屋

　　C.人民法院只有在执行王某的财产尚不足以清偿张某的债权时，才能执行郑某的房产

　　D.人民法院对王某的财产和郑某的房产都可以直接执行

　　【正确答案】：B,D 《民事诉讼法》第208条规定，执行担保中，被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。

　　第68题 2003年5月王某(男)与赵某结婚，双方书面约定婚后各自收人归个人所有。2005年10月王某用自己的收入购置一套房屋。2005年11月赵某下岗，负责照料女儿及王某的生活。2008年8月王某提出离婚，赵某得知王某与张某已同居多年。法院应支持赵某的下列哪些主张?(　　)

　　A.赵某因抚育女儿、照顾王某生活付出较多义务，王某应予以补偿

　　B.离婚后赵某没有住房，应根据公平原则判决王某购买的住房属于夫妻共同财产

　　C.王某与张某同居导致离婚，应对赵某进行赔偿

　　D.张某与王某同居破坏其家庭，应向赵某赔礼道歉

　　【正确答案】：A,C 【考点】离婚的法律后果;离婚诉讼无过错方的损害赔偿请求权及其行使条件

　　【详解】根据《婚姻法》第40条规定，本题中，赵某因抚育女儿等付出较多义务，根据前述规定，王某应给予补偿，故选项A正确。根据《婚姻法》第19条规定，本题中，夫妻双方已经约定婚后各自收入归各自所有，王某以婚后自己收入购买的住房应属其个人财产，法院不能判决该住房为夫妻共同财产，故选项8错误。根据《婚姻法》第46条规定，本题中王某与张某同居导致离婚，赵某作为受害方有权请求王某赔偿，故选项C正确。本题中，张某并非被告，法院无法支持张某应向赵某赔礼道歉的主张，故选项 D错误。

　　第69题 某电器设备厂在开关、插座等产品上申请注册的“风林”商标，已被核准注册。则下列说法不正确的有哪些?(　　)

　　A.该厂有权禁止他人在同一种或类似商品上使用相同或近似的商标

　　B.该厂有权许可他人在类似商品上使用“风林”商标

　　C.该厂有权在核定使用的商品上使用“风琳”商标

　　D.该厂有权在不同类的商品上使用“风林”商标

　　【正确答案】：B,C,D 《商标法》第51条规定：“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。” 所以商标权人只能在核定使用的商品上使用核定的注册商标，而不能在不同类的商品上使用“风林”商 标，或者使用未注册的商标，也无权许可他人在类似商品上使用“风林”商标。第52条规定：“有下列行 为之一的，均属侵犯注册商标专用权：(一)未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用 与其注册商标相同或者近似的商标的;…”。故应选BCD项。

　　第70题 关于意思表示法律效力的判断，下列哪些选项是正确的?(　　)

　　A.甲在商场购买了一台液晶电视机，回家后发现其妻乙已在另一商场以更低折扣订了一台液晶电视机。甲认为其构成重大误解，有权撤销买卖

　　B.甲向乙，以其外籍华人身份在婚后为乙办外国绿卡。婚后，乙发现甲是在逃通缉犯。乙有权以甲欺诈为由撤销婚姻

　　C.甲向乙银行借款，乙银行要求甲提供担保。丙为帮助甲借款，以举报丁偷税漏税相要挟，迫使其为甲借款提供保证，乙银行对此不知情。丁有权以其受到胁迫为由撤销保证

　　D.甲患癌症，其妻乙和医院均对甲隐瞒其病情。经与乙协商，甲投保人身保险，指定身故受益人为乙。保险公司有权以乙欺诈为由撤销合同

　　【正确答案】：C,D 【考点】可变更可撤销合同效力的认定

　　【详解】在A选项中，按照《民通意见》第71条规定，重大误解指行为人因为对行为的性质、对方 当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大 损失的。甲属于动机错误，而非对行为本身有误解，不构成重大误解，不能主张撤销合同。在B选项中， 根据《婚姻法》第11条的规定，欺诈并不构成撤销婚姻的事由，所以乙不能请求撤销婚姻。在C选项中。 《民通意见》第69条规定，以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的 荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。丙胁 迫丁使其提供保证，丁可以胁迫为由撤销合同。在D选项中，乙作为受益人故意隐瞒甲患癌症的事实，保 险公司有权撤销该保险合同。

　　第71题 A研究中心与张某签订了一份技术开发合同，约定由张某为A研究中心开发一套程序。3个月后，张某按约定交付了技术成果，A研究中心未按约定支付报酬。由于没有约定技术成果的归属，双方发生争执。下列哪些选项是正确的?(　　)

　　A.申请专利的权利属于张某，但张某无权获得报酬

　　B.如果张某转让专利申请权，A研究中心享有以同等条件优先受让的权利

　　C.申请专利的权利属于张某，且张某有权获得约定的报酬

　　D.如果张某取得专利权，A研究中心可以免费实施该专利

　　【正确答案】：B,C,D 《合同法》第331条规定，委托开发合同的委托人应当按照约定支付研究开发经费和报酬;提 供技术资料、原始数据;完成协作事项;接受研究开发成果。第339条规定，委托开发完成的发明创造， 除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费 实施该专利。研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。由此本题BCD的说 法是正确的。

　　第72题 甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的?(　　)

　　A.乙侵犯了甲厂的商业秘密

　　B.饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性

　　C.乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿

　　D.甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料

　　【正确答案】：B,D 【考点】侵犯商业秘密的行为类型;专利权的申请条件与限制

　　【详解】根据《人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第12条规定，乙的化验破解行为系属合法，不构成侵犯商业秘密，A项错误。根据《专利法》第22条第2款规定，除在先申请以外，只有公开才能消灭发明的新颖性。甲厂使用饮料配方的行为非属公开，故不影响配方的新颖性，B项正确。乙系合法获得专利权，C项中所称的补偿于法无据，不当选。根据《专利法》第69务规定.甲作为专利技术的在先使用人，有权在原有规模内继续生产该饮料，D项正确。选BD。

　　第73题 甲企业为兴建一批厂房，向银行贷款5000万元，以原有厂房进行抵押，并办理了抵押登记，但原有厂房所涉及的建设用地使用权未同时进行抵押。届甲企业无力偿还银行债务，甲企业同时对乙企业负有债务1000万元，现银行欲对设定抵押权的厂房和该厂房所涉及的土地使用权行使抵押权，以实现自己的债权。乙企业也向甲企业主张自己的债权，因堤定抵押权的厂房拍卖所得价值为3000万元，其所涉及的土地使用权拍卖所得为2000万元。为此，银行和乙企业在偿还债务问题上引起纠纷。下列表达不正确的是：(　　)

　　A.该5000万元应全部偿还银行

　　B.3000万元偿还给银行，另2000万元由银行和乙企业按债权比例受偿

　　C.3000万元偿还给银行，另2000万元由甲企业决定偿还方式

　　D.3000万元偿还给银行，另2000万元由银行和乙企业平均受偿

　　【正确答案】：B,C,D 《物权法》第182条：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。 以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财 产视为一并抵押。”第183条也作了类似规定。本题中乙企业的债务并未设定担保，不能行使优先受偿权。 故拍卖所得的土地使用权价款也由银行优先受偿。

　　第74题 甲公司欠乙公司100万元到期货款没有偿还。甲公司实际上早已负债累累，无力偿还。乙公司经过调查意外得知了下列情况：(1)丙公司与甲公司之间存在货物买卖合同，甲公司已经付款，而丙公司尚未交货，且交货日期已届至。(2)甲公司与丁公司之间存在大型机器设备买卖合同，丁公司共分5期交付货款，在交清货款之前机器设备所有权保留，现丁公司已有两期到期货款未支付，甲公司未采取任何措施。乙公司拟通过诉讼采取下列措施，可以得到支持的是：(　　)

　　A.以自己名义请求丙公司向自己交货

　　B.以甲公司代理人的名义请求丙公司交货

　　C.以自己名义请求丁公司向自己返还机器设备

　　D.以自己名义请求丁公司向自己支付到期货款

　　【正确答案】：A,C,D 根据《合同法》第73条第1款规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”《合同法解释(一)》第13条第1款规定，合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。根据上述法条，债权人代位权的客体应为具有金钱给付内容的到期债权，对于非金钱给付内容的债权例如不作为债权或者劳务债权均无权主张代位权。故本题应选ACD。

　　第75题 债务人在履行期限届满后履行，称为迟延履行。关于合同之债的迟延履行的下列表述哪些是正确的?(　　)

　　A.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，对方当事人可以解除合同

　　B.当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的，对方当事人可以解除合同

　　C.当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，可以不履行债务

　　D.当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任

　　【正确答案】：A,B,D 见《合同法》第94条、第114条、第117条。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付 违约金后还应当履行债务。所以C项错误，不当选。

　　第76题 金某是甲公司的小股东并担任公司董事，因其股权份额仅占10%，在5人的董事会中也仅占1席，其意见和建议常被股东会和董事会否决。金某为此十分郁闷，遂向律师请教维权事宜。在金某讲述的下列事项中，金某可以就哪些事项以股东身份对公司提起诉讼?(　　)

　　A.股东会决定：为确保公司的经营秘密，股东不得查阅公司会计账簿

　　B.董事会任期届满，但董事长为了继续控制公司，拒绝召开股东会改选董事

　　C.董事会不顾金某反对制订了甲公司与另一公司合并的方案

　　D.股东会决定：公司监事调查公司经营情况时，若无法证明公司经营违法的，其调查费用自行承担

　　【正确答案】：A,D 【考点】股东对股东会或董事会违法决议的诉讼

　　【详解】根据《公司法》第22条第1、2款规定，对于股东会或董事会决议违反法律或者章程的.股东可以公司为被告提起诉讼请求人民法院宣告决议无效或撤销该决议。A项决议剥夺了股东查阅公司会计账簿的法定权利，无效;C项中决议，制订了甲公司与另一公司合并的方案符合公司法规定的董事会的职权，所以对此不能提起诉讼。D项的决议违反了公司法第55条关于公司监事调查公司经营情况时费用由公司承担的规定，无效。对于以上决议，金某都可以起诉。对于B项，根据《公司法》第41条和102条的规定，金某可以自行召集和主持股东会，不能提起诉讼。

　　第77题 下列权利人行使的权利中，哪些是形成权?(　　)

　　A.因欺诈而为的民事行为中，权利人的撤销权

　　B.赠与人的赠与权

　　C.法定代理人的追认权

　　D.受遗赠人放弃受赠权

　　【正确答案】：A,C,D 形成权是指权利人以自己单方的意思表示就能使权利发生变更、消灭的权利，撤销权、解除

　　权、追认权、抵销权等都属于形成权。D项中受遗赠人单方的意思表示即可放弃受赠，故D项也为形成权B项中仅凭赠与人单方的意思表示并不足以成立赠与关系，故B项不为形成权。

　　第78题 音乐剧作家甲乙是好友，乙曾赴新疆采录当地民间传说和民谣曲调。甲以乙采录的民谣曲调为基础，又根据采集的民间传说，写成了音乐剧《楼兰传说》。甲在编剧过程中，曾多次借用乙采录编辑而成的民谣录音磁带，后为使用方便，遂自行复制了一套。该剧完成时，正逢甲的女友丙生日，于是甲在剧本手稿封面写上“谨以此剧献给丙”。丙是丁剧团的歌剧演员，对该音乐剧大加赞赏，于是决定表演该剧。彩排过程中，丁剧团对彩排全程进行录音录像，以作为培训新人的资料使用。对于上述事实，下列说法正确的是哪些?(　　)

　　A.甲复制乙采录编辑的录音带的行为侵犯了乙的著作权

　　B.乙对收集的民间艺术不享有著作权

　　C.甲“谨以此剧献给丙”的题词意味着将著作权全部转移给丙

　　D.丁对丙的彩排进行录音录像应当经过丙的许可

　　【正确答案】：A,B,D 甲未经乙许可，复制乙编辑的录音带的行为，超出了合理使用的范围，其行为侵犯了乙的许可复制权，因此A正确。但是乙对民间艺术本身不享有著作权，B正确。甲的题词只是表明该剧是为丙而作的，但是并没有转移著作权的意思表示，因此C错误。丁对丙彩排过程进行录音录像，应经过丙的许可，否则侵犯了丙对其表演的许可录音录像的权利，D正确。

　　第79题 甲公司向某银行贷款100万元，乙公司以其所有的一栋房屋作抵押担保，并完成了抵押登记。现乙公司拟将房屋出售给丙公司，通知了银行并向丙公司告知了该房屋已经抵押的事实。乙、丙订立书面买卖合同后到房屋管理部门办理过户手续。下列哪些说法是正确的?(　　)

　　A.不论银行是否同意转让，房屋管理部门应当准予过户，但银行仍然对该房屋享有抵押权

　　B.如丙公司代为清偿了甲公司的银行债务，则不论银行是否同意转让，房屋管理部门均应当准予过户

　　C.如丙公司向银行代为清偿甲公司的银行债务，则不论银行是否同意转让，房屋管理部门均应当准予过户

　　D.如甲公司清偿了银行债务，则不论银行是否同意，房屋管理部门均应当准予过户

　　【正确答案】：B,D 【考点】抵押权"-3事人的权利

　　【详解】根据《物权法》第191条规定，乙公司作为抵押人在抵押期间，未经抵押权人银行的同意，不得转让抵押物。据此，选项A错误。但根据该条第二款的规定，如果丙公司作为受让人代为清偿债务并消灭抵押权的，则可以不经过抵押权人银行的同意受让抵押物。据此，选项B正确。选项C中丙公司只是代为清偿，并未导致抵押权消灭，因此选项C错误。如果甲公司作为债务人清偿了债务，则抵押权人银行的债权消灭，其抵押权也随之消灭，乙公司可以自由处分其所有的房屋，自然不须经银行同意，因此选项D正确。

　　第80题 关于共有，下列哪些表述是正确的?(　　)

　　A.对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有入主张共同共有，如不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有

　　B.按份共有人对共有不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定;不能确定出资额的，视为等额享有

　　C.夫或妻在处理夫妻共同财产上权利平等，因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定

　　D.对共有物的分割，当事人没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割

　　【正确答案】：B,C,D 【考点】共有

　　【详解】《物权法》第103条规定，共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。所以，A选项错误。在B选项中，《物权法》第104条规定，按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定;不能确定出资额的，视为等额享有。所以，B选项正确。在C选项中，《物权法》第96条规定，共有人按照约定管理共有的不动产或者动产;没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。所以，C选项正确。在D选项中，《物权法》第99条规定，共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割;没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。所以，D选项正确。本题选项为BCD。

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