2017年司法真题卷三解析|2017年国家司法卷二考前模拟试题及答案5

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　　11.某拖拉机厂电工张某自恃技术熟练，在检修电路时不按规定操作，造成电路着火，使部分设备被烧毁，损失4万余元。张某的行为构成( )。
　　A 失火罪
　　B 破坏生产经营罪
　　C 玩忽职守罪
　　D 重大责任事故罪
　　【答案】：A
　　【解析】：
　　本题涉及犯罪主观方面。B项：主观方面为故意;C项：主体要求为国家机关工作人员：D项：工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理、违反规章制度;或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果。
　　12.某乙系刑满释放人员，某日撬门入室行窃，当其将l万元现金及其他财物装入提包，离开时，房主某丙开门进屋，某乙见状扔下提包企图逃走，某丙拦在门口大喊"抓贼"，某乙冲上前拔刀把某丙扎成重伤，夺门而逃，某乙的行为应定何罪( )
　　A 盗窃罪
　　B 盗窃罪和故意伤害罪
　　C 抢劫罪
　　D 故意伤害罪
　　【答案】：C
　　【解析】：
　　乙是转化犯，根据刑法第269条，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第263条(抢劫罪)的规定定罪处罚。
　　13.甲乙二人手持匕首去敲小卖部的门，店主开门后，二人即往店内挤。店内有数人在打麻将，见有陌生人来，即喝问干什么的，甲乙二人支吾半天，答不上来，手中的刀又被人发现，众人即将二人扭送派出所。甲乙二人的行为属于( )。
　　A 犯罪预备
　　B 犯罪未遂
　　C 犯罪即遂
　　D 犯罪中止
　　【答案】：B
　　【解析】：
　　甲乙二人的行为属于犯罪未遂。 甲乙二人敲门进入小卖部的行为是属于抢劫的具体实施阶段，已经"着手"实施抢劫的犯罪构成要件中的行为，没有采用暴力、胁迫或其他方法直接着手实施让店主立即交出财物的行为，是因为店内人太多，甲乙两人害怕被抓而不敢动手。符合犯罪未遂中"囚犯罪分子意志以外的原因而停止犯罪的规定，所以，属于抢劫罪的未遂。
　　14.李某窃得增值税专用发票一张，欲出卖，王某假借买发票之际使用欺骗手段骗取了该增值税专用发票。李某和王某分别构成何种犯罪?
　　A 李某构成盗窃罪，王某构成诈骗罪
　　B 李某构成盗窃罪，王某不构成犯罪
　　C 李某构成非法出售增值税专用发票罪
　　D 王某构成非法购买增值税专用发票罪
　　【答案】：A
　　【解析】：
　　根据《人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第 11条规定，盗窃增值税专用发票，以盗窃罪定罪处罚，因此李某构成盗窃罪，而王某使用欺骗手段骗取了该增值税专用发票，构成诈骗罪。
　　15.行为人在实施不纯正不作为犯罪时，其罪过：( )。
　　A 只能是故意
　　B 只能是过失
　　C 既可以是故意，也可以是过失
　　D 只能是间接故意
　　【答案】：C
　　【解析】：
　　本题涉及不纯正不作为的罪过形式。不纯正的不作为犯是指行为人用不作为的方式实施了通常为作为形式的犯罪。通常为作为形式的犯罪的罪过有故意和过失两种表 现形式，不纯正不作为犯的罪过也就有这两种形式。
　　16.下面所列选项中的哪一个在行政法上不具备行政主体资格( )
　　A 市公安局的消防大队
　　B 行政机关委托的治安联防队
　　C 花岗区街道办事处
　　D 法律授权颁发注册会计师资格证书的注册会计师协会
　　【答案】：B
　　【解析】：
　　行政主体包括行政机关和法律、法规授权的组织。法律、法规授权的非行政机关的社会组织，行使某项行政职权时，实施某种行政行为，该组织即取得行政主体地位。所以 A、D为行政主体。街道办事处属于派出机关。派出机关是指由一级人民政府经有权机关批准在一定行政区域内设立的行政机关。派出机关虽然不是一级人民政府，但却在实践中行使着一定区域的所有行政事务的组织和管理职权，并且也能够以自己的名义作出外部行政行为因此具备行政主体资格。被委托的组织虽然在委托范围内可以行使国家行政职权，实施行政行为，但它们不能以自己的名义，而只能以委托行政机关的名义行使行政职权，实施行政行为，因而被委托的组织不属于行政主体，所以本题选B。
　　17.伪证罪的主观方面是( )。
　　A 直接故意
　　B 间接故意
　　C 疏忽大意的过失
　　D 过于自信的过失
　　【答案】：A
　　【解析】：
　　伪证罪的主观方面必须表现为直接故意。
　　18.某人民法院审理一起贩毒犯罪集团案件，判处犯罪集团首要分子有期徒刑15年，判处部分从犯有期徒刑5年。判决宣告以后，犯罪集团首要分子没有上诉，人民检察院也没有提起抗诉，但是从犯认为量刑有错误，提起上诉。二审法院审理之后，作出如下判决，下列符合刑事诉讼法相关规定的是：
　　A 认为一审法院定罪量刑过轻，决定判处犯罪集团首要分子死刑缓期执行
　　B 认为一审法院适用法律不正确，决定判处犯罪集团从犯7年有期徒刑
　　C 认为原判认定事实清楚、证据充分，但是认定的罪名不当，改变罪名，但是仍旧维持原判五年的刑罚
　　D 认为犯罪事实清楚、证据充分，但是判处的刑罚畸轻，所以以事实不清为由发回一审法院重审
　　【答案】：C
　　【解析】：
　　本题考查上诉不加刑原则。　上诉不加刑是指第二审人民法院审判仅有被告人一方提出上诉的案件时，不得改判重于原判决所判刑罚的原则。《刑事诉讼法》第190条第1款规定，第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。　上诉不加刑原则的核心是不得加重刑罚。根据《刑诉法解释》第257条第1款的规定，第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，应当遵守下列具体规定：(1)共同犯罪案件，只有部分被告人提起上诉的，既不能加重提起上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚;(2)对原判认定事实清楚、证据充分，只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名;(3)对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚;(4)对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期;(5)对事实清楚、证据充分，但判决的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审法院重新审理，必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效以后，按照审判监督程序重新审判(见《刑诉法解释》第257条第1款)。
　　19.某一国有保险公司理赔人季某指使他人故意虚报保险事故，由自己进行虚假理赔，骗取保险金20余万元据为已有。季某的行为构成何罪( )
　　A 保险诈骗罪
　　B 虚假理赔罪
　　C 贪污罪
　　D 侵占罪
　　【答案】：C
　　【解析】：
　　本案易混淆的是A项和C项，A项保险诈骗罪的犯罪主体是投保人、被保险人或者受益人;本案中季某是国有保险公司理赔人即保险人，是其指使策划该犯罪行为，而且利用其职务便利将国有资产据为已有，应构成贪污罪。
　　20.关于行政诉讼证据，下列哪一说法是正确的( )
　　A 人民法院依职权调取的证据，应当在法庭出示，由当事人质证
　　B 涉及商业秘密的证据，可以不公开质证
　　C 第二审程序中，所有第一审认定的证据无须再质证
　　D 生效的人民法院判决书认定的事实无须质证，可以作为定案的证据
　　【答案】：D
　　【解析】：
　　人民法院依职权调取的证据，由法庭出示，并可就调取该证据的情况进行说明听取当事人的意见，见《行诉规定》第38条第2款，排除A;涉及商业秘密的证据，不得公开质证，见《行诉规定》第37条，排除B;第二审程序中，当事人对一审认定的证据仍有争议的，法庭也应当质证，排除C;生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁判文书的确认的事实，可以作为定案依据。但是如果发现裁判文书或者裁决文书认定的事实有重大问题的，应当中止诉讼，通过法定程序予以纠正后恢复诉讼。故D正确。

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