2017年司法考试卷一答案解析,2017年司法考试卷一国际私法辅导：适用冲突规范的基本制度

　　1.识别和先决问题

　　(1)识别

　　识别的冲突：

　　识别的依据：通常依据法院地法

　　我国的相关规定：

　　《涉外民事关系法律适用法》第8条：涉外民事关系的定性，适用法院地法律。

　　《院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第十三条：案件涉及两个或者两个以上的涉外民事关系时，人民法院应当分别确定应当适用的法律。

　　(2)先决问题：又称附带问题，是指在国际私法中有的争诉问题的解决，以首先解决另一个问题为条件。

　　《院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第十二条：涉外民事争议的解决须以另一涉外民事关系的确认为前提时，人民法院应当根据该先决问题自身的性质确定其应当适用的法律。

　　先决问题的案例：

　　特点：独立、主要问题的最初准据法指向外国法、法院地和该外国关于该先决问题的准据法不同。

　　2.反致

　　直接反致、间接反致、转致、包含直接反致的转致、双重反致(完全反致)

　　《涉外民事关系法律适用法》第9条规定：“涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。”

　　相关法条：《民通意见》第178条第2款——人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。

　　3.外国法查明

　　(1)无法查明外国法时的一般解决办法

　　(2)中国的相关规定

①查明的主体	《涉外民事关系法律适用法》第10条：“涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。”
②查明的途径	《民通意见》第193条：对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使领馆提供；（4）由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律

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