2019北京法考考点|2019法考必备考点：【违法阻却事由】紧急避险构成要件

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　　一、紧急避险构成要件

　　（一）起因条件：存在现实危险

　　1.法益范围：国家、公共法益、本人人身及财产法益。

　　2.危险的来源：自然力量、动物侵袭、危害行为，饥饿、疾病等特殊情况。他人的合法行为不是危险。

　　3.危险的限定：不包括职务上、业务上负有特定责任的人所面临的对本人的危险。

　　4.自己招致的针对本人的危险，视为放弃自己法益，不允许其紧急避险。至于对自己招致的他人的危险，则允许进行紧急避险。

　　5.危险的现实性：客观存在的危险正在发生。假想避险属于事实认识错误，不成立故意犯罪，可能成立过失犯罪或者意外事件。

　　（二）时间条件：正在发生、法益处于紧迫威胁中

　　若危险尚未发生或已经消除，属于避险不适时，可能成立故意或过失犯罪。

　　（三）不得已而为之

　　不得已损害另一法益：对于正在发生的危险，没有其他合理的方法排除危险，只能损害另一法益，才能保护面临危险的法益。通常是损害第三者的法益，而不是针对危险来源本身造成损害。

　　（四）避险意识

　　1.故意引起危险后，以紧急避险为借口侵犯他人法益的，属于故意犯罪。

　　2.偶然避险：处理原则同偶然防卫

　　(1)按照行为无价值论：偶然避险属于违法行为，成立故意或过失犯罪。

　　(2)按照结果无价值论：偶然避险属于紧急避险。

　　3.为了保护非法利益，不允许进行紧急避险。

　　（五）限度条件

　　1.传统刑法理论认为：紧急避险行为所引起的损害应小于所避免的损害。

　　大体而言：生命法益>身体健康法益>人身自由法益>财产法益。

　　不存在国家法益>社会法益>个人法益，也不存在个人法益>社会法益>国家法益。相互之间不能成立紧急避险。因为人的生命无价，不存在高低贵贱、多寡之分，不能牺牲一个人的生命以保护其他人的生命，生命不能成为被利用的手段工具。

　　2.但不同观点认为：保护的利益大于损害的利益也有可能超过必要限度。就财产法益而言，如果保护甲法益的方法就是损害同等的乙法益，那么该行为没有法益侵犯，难以成立犯罪。

　　3.就生命法益而言，牺牲某人保护他人生命的行为具有违法性，不成立阻却违法的紧急避险。

　　4.避险过当：应当负刑事责任，但应当酌情减轻或者免除处罚，避险过当主观上是过失。避险过当致人重伤或死亡的，定过失致人重伤罪或过失致人死亡罪。

　　（六）受强制的紧急避险

　　受他人强制实施紧急避险的情形，只要这种受强制的行为符合紧急避险的一般条件，便可以成立紧急避险。例如：儿子被歹徒劫持，歹徒要求其去抢银行。

　　1.限定说：实施轻微犯罪成立紧急避险，但严重犯罪不成立紧急避险。

　　2.非限定说(通说)：符合紧急避险条件，属于紧急避险。

　　（七）紧急避险与正当防卫的区别

　　1.最根本区别

　　紧急避险的对象是无辜的第三者，正当防卫对象是不法侵害人本人。只有在迫不得已时才能实施，即只有在用尽了全部自救手段之后才能进行紧急避险;待危险消除后，对无辜第三者具有救助义务或返还财产义务，否则成立不作为犯罪。

　　2.二者内部关系

　　(1)对正当防卫本身不能正当防卫，对正当防卫的反击属于不法侵害。

　　(2)对假想防卫、防卫过当，可以正当防卫。因为它们都是不法侵害。

　　(3)对偶然防卫能否正当防卫，需要根据其内部观点确定。

　　(4)对紧急避险本身不能正当防卫，对紧急避险的反击属于紧急避险。

　　(5)对假想避险、避险过当，可以正当防卫。

　　(6)对偶然避险能否正当防卫，需要根据其内部观点确定。

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