[2017年司法考卷三第35题]2017年司法考卷三合同法总论：违约与侵权竞合

　　违约与侵权竞合——加害给付

　　债权人可选择主张违约责任或侵权责任。只能选择其一，根据《合同法》司法解释，受害人在作出选择后，可以在“一审开庭前”变更诉讼请求。

　　【考点提示】选择侵权责任可以要求精神损害赔偿，选择违约则不能要求。

　　【例题·多选题】孙女士于2004年5月1日从某商场购买一套化妆品，使用后皮肤红肿出疹，就医不愈花费巨大。2005年4月，孙女士多次交涉无果将商场诉至法院。下列哪些说法是正确的?(　)

　　A.孙女士可以要求商场承担违约责任

　　B.孙女士可以要求商场承担侵权责任，并主张精神损害赔偿

　　C.孙女士可以要求商场承担缔约过失责任

　　D.孙女士可以要求撤销合同

　　【答案】AB

　　【解析】本题考核违约与侵权责任的竞合。孙女士与商场之间存在有效的买卖合同，商场提供的化妆品不符合质量要求构成违约。同时，该化妆品给孙女士造成了人身损害，构成侵权。孙女士可以向商场主张违约责任或侵权责任。

　　学员问：说到苏宁买手机的时候说到要找苏宁主张违约，找手机的厂家主张侵权，但是本题中找商场主张两个权利，请问什么情况下可以分别主张，而什么情况下可向一个部门主张两个权利呢?

　　老师回复：该题也不是说可以同时找商场主张两个权利，而是可以选择其一。侵权和违约是不能同时主张的。

　　该题，孙女士与商场之间存在有效的买卖合同，商场提供的化妆品不符合质量要求构成违约。同时，该化妆品给孙女士造成了人身损害，构成侵权。孙女士可以向商场主张违约责任或侵权责任。

　　侵权和违约产生竞合的情况下，是永远不可能可以同时主张的，只能选择其一。

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