2019北京法考考点:2019法考必备考点：侵占罪

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　　侵占罪分为普通侵占与侵占脱离占有物两种类型。

　　(一)普通侵占：1万元以上

　　1.身份犯：主体必须是代为保管他人财物的人或是他人财物的占有者。

　　2.行为对象：“代为保管的他人财物”，行为人所占有的财物，必须是他人所有的财物;但行为人事实上或法律上占有该财物。对自己所有的财物不可能成立侵占罪。窝藏或代为销售赃物的不能成为委托物侵占的对象，以赃物犯罪论处。

　　基于不法原因而委托给付的财物，能否成为侵占罪的对象，刑法理论上对此存在不同学说：肯定说：虽然被害人在民法上没有返还请求权，但并没有因此丧失财物的所有权，相对于行为人而言，该财物仍然属于“自己占有的他人财物”。否定说：被害人对该财物没有权利请求返还，故可以认为该财物所有权已经不属于被害人，而且该财物也不能认为属于国家所有，因此，行为人没有将“他人财物”据为己有。否定说是主流意见。

　　3.客观上必须有侵占行为：实现不法所有的意图。作为、不作为均可，表现为将自己代为保管的财物出卖、赠与、消费、抵偿债务等等。行为既可以基于法律行为的侵占，也可以基于事实行为的侵占，即产生支配力。单纯毁坏财物的行为不属于侵占，应认定为故意毁坏财物罪。侵占后的侵占，按照后一侵占行为认定为侵占罪即可。“拒不退还”与“非法占为已有”表达的是一个含义，即将自己占有的他人财物变为自己所有的财物。实际上，“拒不退还”只是对“非法占为己有”的强调，或者说只是对认定行为人是否“非法占为己有”的一种补充说明，而非成立侵占罪的必要条件。

　　行为人事后是否退还，不影响侵占罪的成立。例外：如果占有他人的财物是种类物(比如钞票)，只有拒不退还方能表明行为人将财物变成自己所有。如果退还，表明行为人没有将财物变成自己所有。此时，拒不退还属于犯罪成立的条件。

　　4.责任形式：故意，即明知是代为保管的他人财物，而不法据为己有。不具有不法所有目的的行为，不可能成立侵占罪。

　　(二)侵占脱离占有物

　　要求行为人明知是他人的遗忘物或者埋藏物而不法据为己有。本来是他人占有的财物，但行为人合情合理地误以为是遗忘物或者埋藏物而取得该财物的，属于抽象的事实认识错误，只能认定为侵占罪。如果不是合情合理地误认为，则依然成立盗窃罪。

　　1.遗忘物，是指非基于他人本意而脱离他人占有，偶然(即不是基于委托关系)由行为人占有或者占有人不明的财物。

　　2.埋藏物，是指埋藏于地下，所有人不明或应由国家所有的财物。

　　既不属于国家所有又所有人不明的：存疑有利于被告的原则，无罪。行为人在实施侵占行为时所有人明确即可，在据为己有后才查明所有人的不成立本罪。他人有意埋藏于特定地下的且具有占有意思的财物，属于他人占有的财物，而非埋藏物。行为人不法取得的成立盗窃罪;如果行为人不知道有所有人，则属于事实认识错误，虽不成立盗窃罪但成立侵占罪。

　　(三)侵占罪：告诉的才处理

　　涉及国家所有的财物，检察院提起公诉。

　　(四)区分盗窃罪与侵占罪

　　区分：对象是他人占有还是行为人占有，独立占有还是辅助占有。侵占罪对象：行为人合法占有的、独立占有的、他人所有的财物。盗窃罪与侵占罪并非绝对的对立关系：当对象是遗忘物埋藏物的就不可能成立盗窃罪，只能成立侵占罪。客观上不是遗忘物埋藏物，行为人以为是，由于主观上不具有盗窃故意应认定为侵占罪。盗窃对象+侵占故意，构成侵占罪。

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