[2019北京法考考点]2019法考必备考点之扰乱市场秩序罪

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　　(一)行为表现

　　非法经营，不是泛指一切非法经营活动，仅指需要行政特别许可，但未经行政特别许可而非法经营。

　　1.未经许可经营专营、专卖或限制买卖的物品;买卖进出口许可证、进出口原产地证明、其他行政许可或批准文件;非法经营证券、期货、保险、资金支付结算业务的。

　　2.其他非法经营行为：非法买卖外汇。经营非法出版物。擅自经营国际电信业务。组织领导传销活动罪之外的传销行为。非法生产经营瘦肉精。非法经营食盐。传染病疫情灾害期间哄抬物价。擅自经营互联网业务。擅自发行、销售彩票。非法使用POS机。非法经营烟草制品。非法发行基金份额募集基金、非法买卖非上市公司股票。非法生产、销售非食品原料、添加剂。非法设置生猪屠宰场。以营利为目的的网络水军。非法生产、销售“伪基站”的。非法经营药品的。生产销售不符合药用要求的非药品原料、辅料。非法生产、销售具有赌博功能的电子设备与软件。非法贩卖形成瘾癖的麻 醉 药品或精神药品。

　　(二)相关罪名

　　“非法从事资金支付结算业务”包括机构经营性放高利贷(如地下钱庄)，不包括私人之间放高利贷，也即后者不构成非法经营罪。私下经营放贷、融资等货币业务的地下钱庄，不构成擅自设立金融机构罪，因为该罪要求对外公开经营，是冒牌的金融机构，侵犯合法的金融机构的公共信用与信誉。经营这种地下钱庄，可构成非法经营罪、非法吸收公众存款罪。中介机构非法代理买卖非上市公司股票，涉嫌犯罪的，构成非法经营罪。如果未经国家有关主管部门批准，擅自设立金融机构，构成擅自设立金融机构罪(第174条)。如果构成擅自设立金融机构罪，又非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务，构成非法经营罪，数罪并罚。

　　非法经营罪与侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪的区别：犯罪对象不同。前者的出版物本身就没有合法的著作权，也没有出版资格，如非法传销的宣传册;后者的出版物是盗版制品，所盗版的对象是拥有著作权的合法出版物，如盗版的《论语心得》，《论语心得》是他人享有著作权的作品。

　　二、强 迫交易罪

　　1.从事正常商品买卖、交易或劳动服务的人，以暴力、胁迫手段迫使他人交出与合理价格、费用相差不大：强 迫交易罪。相差很大：抢劫罪。强 迫交易罪与抢劫罪、敲诈勒 索罪之间并不是对立关系，可能同时触犯这两个犯罪成立想象竞合。

　　2.强 迫交易同时构成故意伤害等其他犯罪的，依照处罚较重的规定处罚。以非法占有为目的，以借贷为名采用暴力、胁迫手段获取他人财物，定抢劫罪或敲诈勒 索罪。

　　三、损害商业信誉、商品声誉罪

　　1.捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业信誉。

　　捏造是本罪的预备行为，散布是本罪的实行行为。散布是指使不特定人或多数人知晓虚伪事实。散布的必须是虚假事实;如果是真实的，不构成本罪。如果没有散布目的，只是单纯捏造虚伪事实，不构成犯罪。

　　2.被害人必须是特定的、具体的。既包括自然人，也包括单位。商业信誉包括商业信用和商业名誉。商品声誉是社会对商品的良好评价。

　　3.成立本罪要求给他人造成重大损失或者有其他严重情节。

　　4.责任形式：故意。

　　行为人如果没有损害他人商业信誉、商品声誉的意图，只是听信谣言而散布虚伪事实，不构成本罪。消费者及新闻单位合理批评、评论的不成立本罪。虽然有犯罪故意，但客观上不存在虚伪事实的，不成立犯罪。

　　四、虚假广告罪

　　1.行为主体：特殊主体，即广告主、广告经营者、广告发布者。广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告为非法集资活动相关的商品或者服务作虚假宣传的，以虚假广告罪定罪处罚。广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对保健食品或者其他食品作虚假宣传，情节严重的，以虚假广告罪定罪处罚。

　　2.虚假广告的程度要求：足以使一般人陷入认识错误。这里的虚假广告内容不能太笼统、抽象，必须是具体的描述。例如，仅仅宣称“美容养颜，青春永驻”，不能虚假广告。为了推销产品，适度的为社会所容忍的夸大宣传，不构成犯罪。

　　3.共犯问题。明知他人从事欺诈发行股票、债券，非法吸收公众存款，擅自发行股票、债券，集资诈骗或者组织、领导传销活动等集资犯罪活动，为其提供广告等宣传的，属于想象竞合犯，从一重罪论处。

　　4.罪数

　　利用虚假广告损害他人商业信誉、商品声誉，触犯虚假广告罪和损害商业信誉、商品声誉罪的，择一重罪论处。利用广告对自己生产、销售的伪劣产品作虚假宣传，或利用广告生产、销售伪劣产品，触犯虚假广告罪和生产、销售伪劣产品罪的，择一重罪论处，仅认定生产销售伪劣产品罪。利用虚假广告骗取他人财物，触犯虚假广告罪和诈骗罪的，择一重罪论处。只触犯诈骗罪的，定诈骗罪。

　　五、串通投标罪

　　1.行为方式：投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益;投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益。

　　招标人可以构成串通投标罪，但不能单独构成本罪;招标人与部分投标人串通的情形才可能构成犯罪。串通投标行为情节严重，或者损害国家、集体、公民的合法权益，才可能成立犯罪。投标人相互串通投标报价，要求情节严重;招标人与部分投标人串通投标不要求情节严重。

　　2.串通拍卖不属于串通投标，不构成本罪。

　　3.投标人向招标人行贿，招标人受贿，应当与本罪数罪并罚。

　　六、组织、领导传销活动罪

　　1.行为方式：仅限于组织、领导诈骗型传销活动(以发展人员的数量为计酬或返利依据)的组织者，原始型传销活动(以销售商品的数量作为计酬或返利依据)中组织者成立非法经营罪。

　　2.参与传销的行为不成立本罪，但可能成立其他犯罪：在原始型传销活动(以销售商品的数量作为计酬或者返利依据)中，组织、与其他参与人员的行为可能构成非法经营罪。在诈骗型传销活动(以发展人员的数量作为计酬或者返利依据)中，参与人员的行为可能成立集资诈骗等犯罪(其中组织者、是诈骗犯罪的主犯，参与人员可能是诈骗犯罪的从犯或者胁从犯)。

　　3.“骗取财物”，是对诈骗型传销组织(或者活动)的描述，即只有具有“骗取财物”的性质时，才成立本罪。“骗取财物”，不以客观上已经骗取了他人财物为前提，因为本罪的处罚对象是对诈骗型传销组织进行组织、领导的行为。如果组织、领导诈骗型传销活动的行为，同时触犯集资诈骗等罪的，不属于法条竞合关系，属于想象竞合犯，从一重罪论处。

　　4.犯组织、领导传销活动罪，并实施故意伤害、非法拘禁、敲诈勒 索、妨害公务等犯罪行为的，应当数罪并罚。

　　七、提供虚假证明文件罪

　　1.主体：中介组织及人员，身份犯。

　　2.情节加重犯：索取或非法收受财物。非法收受财物数额巨大，成立非国家工作人员受贿罪(重罪)的想象竞合。提供虚假证明文件后索取收受贿 赂的数罪并罚。明知他人实施金融诈骗犯罪而提供虚假证明文件的，想象竞合，以重罪金融诈骗论处。

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